【文章內(nèi)容簡介】 流失。低價出售國有企業(yè)的，依照合同法有關合同效力的規(guī)定處理。以招標、拍賣方式確定企業(yè)收購價格的，應當依照《招標投標法》和《拍賣法》的規(guī)定處理。確定購買者。出售方可以通過拍賣、招標或者協(xié)議等方式最終確定企業(yè)的購買者。購買者落實有關事宜。在與出售方簽訂出售協(xié)議之前，購買者應當與社會保險經(jīng)辦機構落實企業(yè)職工社會保險的事宜。如果企業(yè)有債權人的，還應當與債權人簽訂轉(zhuǎn)貸協(xié)議和還款協(xié)議，并提供相應的擔保，以保障債權人的利益不因企業(yè)出售受到影響。此外，為了保護債權金融機構的利益，《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》的規(guī)定，在改制過程中，必須要征得債權金融機構的同意，保全金融債權，依法落實金融債務，國有企業(yè)才能改制。金融債務未落實的企業(yè)，不得進行改制。1簽訂出售協(xié)議。確定購買者以后，出售方應當與購買者簽訂出售協(xié)議。采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式出售的企業(yè)，經(jīng)上一級人民政府審核批準后生效。因未獲批準或者在法庭辯論終結(jié)前未獲補辦手續(xù)的，不影響協(xié)議的成立，但是協(xié)議不能生效。簽訂企業(yè)出售協(xié)議后，各方應當按照《公司法》第184條的規(guī)定履行債權人保護程序，沒有履行債權人保護程序?qū)е聜鶛嗳酥鲝垯嗬?，企業(yè)出售后，購買者應當承擔債務。對于設定抵押、質(zhì)押擔保的出售企業(yè)的財產(chǎn)，按照《擔保法》的規(guī)定處理。企業(yè)出售時，如果出售方對所售企業(yè)的資產(chǎn)負債、損益狀況、企業(yè)職工安置等重大事項沒有向購買者履行如實告知義務的，購買者有權就要求出售方賠償損失。購買者不得以所購買企業(yè)的資產(chǎn)作為抵押，獲取銀行貸款來購買企業(yè)。如果購買者有上述行為的，出售方有權主張合同無效。按照有關法律、法規(guī)的規(guī)定，購買者應當一次性支付價款。一次性支付價款確有困難的，經(jīng)過雙方協(xié)商，并經(jīng)依照有關規(guī)定批準國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的單位批準，可以分期支付價款。分期支付價款的，首期付款額不得低于價款的30%，其余價款應當由受讓方提供合法的擔保，并在首期付款之日起一年內(nèi)支付完畢。未付價款部分參照銀行貸款利率由購買者向出售方支付利息。轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的價款優(yōu)先用于支付解除勞動合同職工的經(jīng)濟補償金和移交社會保障機構管理職工的社會保險費，以及償還拖欠職工的債務和企業(yè)欠繳的社會保險費，剩余價款按照有關規(guī)定處理。需要注意的是，關于轉(zhuǎn)讓價款管理的規(guī)定，國務院國有資產(chǎn)管理委員會《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》(2003年)和國家經(jīng)濟貿(mào)易委員會、財政部、中國人民銀行《關于出售國有小型企業(yè)若干問題的意見的通知》(1999年)作出了不同的規(guī)定。改制的企業(yè)應當按照2003年發(fā)布的《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》處理和核定價款。如果改制發(fā)生在該意見頒布之前，則按照《通知》辦理。由于在協(xié)議達成后，購買者已經(jīng)全面接受企業(yè)的債權債務關系，因此不宜應出售方的請求主張違約，但是購買者在尚未全額支付價款前單方面終止協(xié)議的，已付款項不予退還。成交價確定后，須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。被出售企業(yè)的產(chǎn)權出售成交后，被出售企業(yè)還應當編制結(jié)束完竣時的會計報表，報企業(yè)主管部門、財政部門和國有資產(chǎn)管理部門。購買者尚未全額支付價款前，出售方應當派人監(jiān)督企業(yè)財務狀況。購買者確因生產(chǎn)經(jīng)營需對企業(yè)固定資產(chǎn)進行處置的，應當經(jīng)過出售方的同意。購買者不得將企業(yè)有償轉(zhuǎn)讓給其他所有制企業(yè)法人、合伙制企業(yè)或者自然人。當然，如果購買者在全額付款后，有權將原企業(yè)予以有償轉(zhuǎn)讓。1辦理企業(yè)產(chǎn)權變動證明、土地使用權證書和申請登記。購買者全額支付價款后，財政部門、土地管理部門可按照規(guī)定為企業(yè)辦理產(chǎn)權變動證明和土地使用權證書。購買者還要及時辦理企業(yè)法人變更和稅務登記等手續(xù)。如果出售企業(yè)的用地屬于國有劃撥的土地，購買者還應當按照房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級以上人民政府簽訂國有土地使用權出讓合同。被出售企業(yè)還應當自企業(yè)產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓之后的30日內(nèi)向國有資產(chǎn)管理部門辦理產(chǎn)權注銷登記。1權利義務的承擔和職工的安置企業(yè)出售后，如果原企業(yè)法人資格被注銷的，購買企業(yè)應當承繼原企業(yè)的債權債務關系，接收原企業(yè)的職工和離退休人員，并根據(jù)勞動法的有關規(guī)定履行義務，以確保職工的合法權益不受侵犯。如果原企業(yè)法人被注銷，購買企業(yè)以原企業(yè)的財產(chǎn)成立新法人的，原企業(yè)的債權債務由新法人承受。1未了事項的處理被出售企業(yè)產(chǎn)權出售成交后，如果有未了的有關產(chǎn)權事項，由被出售企業(yè)的國有資產(chǎn)管理部門負責處理。二、企業(yè)兼并企業(yè)兼并包括企業(yè)合并、營業(yè)轉(zhuǎn)讓和企業(yè)收購三種形式。按照最高人民法院有關的司法解釋，企業(yè)兼并分為吸收合并、新設合并和控股式兼并三種形式。無論采取哪種兼并方式，都要采取以下程序：初步確定兼并方和被兼并方企業(yè)。兼并方和被兼并方企業(yè)一般通過產(chǎn)權市場或者直接洽談的方式予以初步確定，實踐中，由于現(xiàn)有產(chǎn)權市場存在諸多不規(guī)范之處，因此采取直接洽談或者自找對象確定兼并方和被兼并方的情形較為常見。清產(chǎn)核資和財務審計。企業(yè)采取兼并形式進行改制的，應當對被兼并方企業(yè)各類資產(chǎn)、負債進行全面、認真的清查，以清理債權、債務關系。要按照“誰投資、誰所有、誰受益”的原則，核實和界定國有資本金及其權益，以防止國有資產(chǎn)在兼并中流失。企業(yè)兼并，必須由直接持有該國有產(chǎn)權的單位決定聘請具備資格的會計師事務所進行財務審計。如果經(jīng)過兼并，企業(yè)改制為非國有制企業(yè)，還要對企業(yè)的法定代表人進行離任審計。被兼并企業(yè)必須按照有關規(guī)定向會計師事務所或者政府審計部門提供有關財務會計資料和文件。資產(chǎn)評估。企業(yè)采取兼并形式進行改制的，必須按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》的規(guī)定，對資產(chǎn)實施評估。對于兼并方企業(yè)在兼并過程中轉(zhuǎn)換成股份制企業(yè)的，也要進行資產(chǎn)評估，以防止國有資產(chǎn)流失。資產(chǎn)評估的范圍包括固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、無形資產(chǎn)(包括知識產(chǎn)權和商譽，但是不包括以無形資產(chǎn)對待的國有土地使用權)和其他資產(chǎn)。對于非國有投資者兼并企業(yè)的，由直接持有該國有產(chǎn)權的單位決定聘請具備資格的資產(chǎn)評估事務所對資產(chǎn)進行評估。對于其他形式的兼并，應當按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》的規(guī)定，對國有資產(chǎn)實施評估。首先，被兼并企業(yè)應當向國有資產(chǎn)管理行政主管部門申請評估立項，并呈交財產(chǎn)目錄和有關的會計報表等資料。然后，由國有資產(chǎn)管理行政主管部門進行審核。如果國有資產(chǎn)行政主管部門準予評估立項的，申請單位應當委托資產(chǎn)評估機構進行評估。按照現(xiàn)行法規(guī)及其政策的規(guī)定，持有國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府國有資產(chǎn)評估資格證書的資產(chǎn)評估公司、會計師事務所、審計事務所、財務咨詢公司，以及經(jīng)國務院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府國有資產(chǎn)管理行政主管部門認可臨時評估機構，可以從事國有資產(chǎn)的評估工作，被兼并企業(yè)應當委托上述單位進行資產(chǎn)評估，對于委托不屬于上述機構進行資產(chǎn)評估的，不予認可。資產(chǎn)評估機構接受委托進行資產(chǎn)的評定和估算后，要向委托單位提出資產(chǎn)評估結(jié)果報告書。最后，委托單位將資產(chǎn)評估報告書報其主管部門審查，主管部門審查同意后，報同級國有資產(chǎn)管理行政主管部門確認資產(chǎn)評估結(jié)果。經(jīng)過確認的資產(chǎn)評估結(jié)果，國有資產(chǎn)管理行政主管部門應當下達確認通知書。沒有進行資產(chǎn)評估而簽訂出售協(xié)議的，應當認定協(xié)議無效。確定產(chǎn)權底價。被兼并企業(yè)應當以 被兼并企業(yè)應當以有關主管部門確認的評估值為依據(jù)，合理確定出售底價。并可以通過招標、投標的方式確定成交價。成交價不得低于底價(但是允許成交價在底價的基礎上有一定幅度的浮動，如果浮動價低于評估價的90%，要經(jīng)過同級國有資產(chǎn)管理部門的批準)。未按照規(guī)定進行評估的，一律不予辦理產(chǎn)權變動手續(xù)。以招標、投標方式確定成交價的，應當依照《招標投標法》的規(guī)定處理。對于自找對象的企業(yè)兼并，可以協(xié)商議價，但是議價不得低于評估值所確認的底價。被兼并的企業(yè)屬于全民所有制企業(yè)性質(zhì)的，成交價應當由國有資產(chǎn)管理部門予以確認。簽署兼并協(xié)議和轉(zhuǎn)讓價款管理。成交價確定后，兼并雙方的所有者應當簽訂兼并協(xié)議。全民所有制企業(yè)被兼并的，由各級國有資產(chǎn)管理部門負責審核批準。尚未建立國有資產(chǎn)管理部門的地方，由財政部門會同企業(yè)主管部門報同級政府作出決定。為了使兼并工作順利進行，應當征求被兼并方企業(yè)職工的意見，并做好職工的思想工作。職工不同意兼并，不影響兼并協(xié)議的效力。集體所有制企業(yè)被兼并的，應當由職工代表大會討論通過，報主管部門備案。集體所有制企業(yè)被兼并未經(jīng)職工代表大會通過的，兼并協(xié)議不生效。因未獲通過導致兼并協(xié)議無效的，按照合同法有關締約過失責任的規(guī)定處理，兼并企業(yè)也可以就其所受的損失主張賠償。已經(jīng)實行承包或者租賃制的企業(yè)，在確定其被兼并時，應當按照有關規(guī)定辦理中止合同的手續(xù)。在沒有辦理中止合同手續(xù)之前，企業(yè)不得兼并。企業(yè)實施兼并的，按照有關法律、法規(guī)的規(guī)定，兼并方應當一次性支付價款。一次性支付價款確有困難的，經(jīng)過雙方協(xié)商，并經(jīng)依照有關規(guī)定批準國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的單位批準，可以分期支付價款。分期支付價款的，首期付款額不得低于價款的30%，其余價款應當由受讓方提供合法的擔保，并在首期付款之日起一年內(nèi)支付完畢。未付價款部分參照銀行貸款利率由購買者向出售方支付利息。轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權的價款優(yōu)先用于支付解除勞動合同職工的經(jīng)濟補償金和移交社會保障機構管理職工的社會保險費，以及償還拖欠職工的債務和企業(yè)欠繳的社會保險費，剩余價款按照有關規(guī)定處理。此外，為了保護債權金融機構的利益，《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》的規(guī)定，在改制過程中，必須要征得債權金融機構的同意，保全金融債權，依法落實金融債務，國有企業(yè)才能改制。金融債務未落實的企業(yè)，不得進行改制。企業(yè)兼并協(xié)議自當事人簽字蓋章之日起生效。需要經(jīng)政府主管部門批準的，兼并協(xié)議自批準之日起生效。未經(jīng)批準的，企業(yè)兼并協(xié)議不生效。但是依照合同法及其有關司法解釋的規(guī)定，當事人在一審法庭辯論終結(jié)前補辦報批手續(xù)的，兼并協(xié)議有效。辦理產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的清算手續(xù)和法律手續(xù)。被兼并方企業(yè)產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的收入，歸該企業(yè)的產(chǎn)權所有者。如果被兼并方企業(yè)是全民所有制，其凈收入除國家另有規(guī)定外，由國有資產(chǎn)管理部門解繳國庫。如果被兼并企業(yè)屬于集體所有制，其凈收入按照產(chǎn)權歸屬分別歸不同的所有者。企業(yè)被兼并后，應當按照法律、法規(guī)的規(guī)定辦理產(chǎn)權變動登記(包括被兼并企業(yè)向國有資產(chǎn)管理部門辦理產(chǎn)權變動或者注銷登記)和稅務變更登記。土地管理部門同時為兼并企業(yè)辦理土地使用權權屬證書，如果被兼并企業(yè)的用地屬于國有劃撥的土地，兼并企業(yè)還應當按照房地產(chǎn)法的規(guī)定與縣級以上人民政府重新簽訂國有土地使用權出讓合同。企業(yè)被兼并后，如果屬于企業(yè)合并的，合并企業(yè)應當及時辦理被兼并企業(yè)的法人注銷登記，沒有辦理注銷登記，協(xié)議已經(jīng)履行的，不影響兼并協(xié)議的效力和兼并企業(yè)對被兼并企業(yè)債權債務的承擔。屬于控股式兼并的，新設企業(yè)應當辦理法人變更登記。權利義務的承擔和職工的安置。對于合并式兼并，兼并企業(yè)應當承繼被兼并企業(yè)的債權和債務。在合并過程中，如果當事人履行了債權人保護程序，債權人未在債權人保護程序確定的期限內(nèi)申報債權，則不能向兼并方主張債權。如果當事人未履行債權人保護程序而進行企業(yè)兼并的，則兼并方應當承擔被兼并方的負債。此外，在吸收合并的情形下，如果被兼并企業(yè)的管理人隱瞞或者遺漏企業(yè)債務的，如果債權人在債權人保護程序確定的期限內(nèi)申報了債權，應當由兼并企業(yè)承擔申報的該筆債權。如果債權人未在債權人保護程序確定的期限內(nèi)申報債權，則兼并企業(yè)不承擔該筆債權的清償，被兼并企業(yè)的出資人負有對該筆債權的清償責任。對于控股式兼并，由于被兼并企業(yè)仍然法人主體資格并未消滅，因此，被控股企業(yè)的債務，仍由被兼并企業(yè)承擔。當然，如果控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務，致使被控股企業(yè)無力償還債務的除外。被兼并方的職工原則上由兼并企業(yè)接收。三、企業(yè)股份合作制改造企業(yè)實施股份合作制改造具有營利性和互助性相結(jié)合，資本聯(lián)合和勞動聯(lián)合的特點，因此，股份合作制成為集體企業(yè)和城市國有小型企業(yè)改革的重要形式。企業(yè)股份合作制改造包括職工買斷式股份合作制改造、企業(yè)與職工共建式股份合作制改造和增資擴股式股份合作制改造。一般而言，企業(yè)股份合作制改造一般遵循如下程序：擬定改制方案。企業(yè)進行股份合作制改造，應當擬定初步改制的方案。改制方案應當對改制采取的形式進行初步的預定。企業(yè)應當根據(jù)企業(yè)的實際情況，擬定采取職工買斷式股份合作制改造、企業(yè)與職工共建式股份合作制改造，或者是增資擴股式股份合作制改造。取得職工代表大會同意。企業(yè)實施股份合作制改造，應當取得職工代表大會的同意。對于國有小型企業(yè)的股份合作制改造，沒有取得職工代表大會同意進行股份合作制改造的，應當根據(jù)案件的具體情況，對改制行為的效力進行綜合