【文章內容簡介】 部門規(guī)章不應當取得的利益。第二，“不正當利益”不同于“以不正當手段獲得的利益”。首先，從邏輯上看，這兩個概念無法等同；其次，從《通知》的規(guī)定來看，“不正當利益”也不能理解為“以不正當手段獲得的利益”；最后，如果將不正當利益等同于以不正當手段獲得的利益，那么規(guī)定行賄犯罪以謀取不正當利益為構成要件就是多此一舉，因為通過行賄獲得的利益都是通過不正當手段獲得的利益。為了從根本上解決上述問題，應當是對這一要件進行修改。筆者主張，將刑法典規(guī)定的作為某些行賄犯罪構成要件的“為了謀取不正當利益”修改為：“為了促使有關人員濫用職權或者違背職責，進而謀取利益；或者為了排擠競爭對手，進而謀取利益”。這樣，既可以將那些為了謀取不正當利益而行賄的行為納入刑法的打擊范圍，又可以對那些雖然謀取的不是不正當利益，但是通過不正當手段來謀取利益，并且對公平競爭的市場秩序造成破壞的行賄行為，在罪刑法定原則的框架內予以刑罰制裁。同時，還避免了將那些只是為了加快官員例行職權的行使而被迫行賄的無辜者納入打擊范圍。劉廣三教授：商業(yè)賄賂犯罪的證據(jù)問題商業(yè)賄賂犯罪的證據(jù)與其他犯罪證據(jù)一樣，也具有客觀性、關聯(lián)性和合法性等特征。但除此以外，商業(yè)賄賂犯罪的證據(jù)還具有以下特點：(1)案件證據(jù)的單一性。(2)案件證據(jù)的互證性。(3)案件證據(jù)不穩(wěn)定。(4)直接證據(jù)缺乏。由于商業(yè)賄賂犯罪證據(jù)的上述特性，我們用傳統(tǒng)的證據(jù)規(guī)則來懲治這類犯罪顯得無力，為能達到預防、懲治和消滅犯罪的作用，應重新確立有關的證據(jù)規(guī)則。第一，關于證明責任的推定規(guī)則在刑事訴訟中，證明被告人有罪的責任在控方，被告人不負舉證責任，但亦有例外，如我國1988年的《關于懲治貪污賄賂罪的補充規(guī)定》就針對“巨額財產來源不明罪”規(guī)定了證明責任的倒置。結合具體司法實踐，我國也可以確立賄賂推定規(guī)則，就是當出現(xiàn)行賄人與受賄人單獨聯(lián)系的一對一情形下，行賄人或受賄人一方提供證據(jù)證明對方受賄或行賄后，被指控受賄或行賄的一方應當提供相反證據(jù)以示清白，如不能提出反證，則推定受賄或行賄罪成立。當然，賄賂推定原則適用的范圍應有所限制，根據(jù)我國司法實踐，賄賂推定只宜在“一對一”證據(jù)情形下適用。第二，關于商業(yè)慣例不得作為證據(jù)的規(guī)則在審判實踐中，常常會碰到被告人以商業(yè)慣例收受費用為由進行辯護，法官在沒有明確的法律根據(jù)的情況下不得不考慮被告人的抗辯理由，甚至宣告被告人無罪，因此在立法上確立商業(yè)慣例不得作為證據(jù)規(guī)則有著積極的意義。高銘暄教授：中國反商業(yè)賄賂的歷史進程在新中國成立之后，50年代之初，我們曾經開展過三反五反運動，從這個運動揭示出來的關于資本家向國家工作人員行賄的現(xiàn)象，如果用今天的眼光看就是商業(yè)賄賂，反行賄作為五反的目標之一。當時國家工作人員構成受賄罪，但當時不用這個名字，受賄包含在貪污罪里。1979年刑法第八章規(guī)定的瀆職罪包含9個罪名，其中包括國家工作人員的受賄罪行賄罪介紹賄賂罪，但是沒有規(guī)定公司企業(yè)人員賄賂罪，但是由于國有公司企業(yè)人員也是國家干部，有關罪名也可適用公職賄賂罪名，所以就沒有商業(yè)賄賂。1981年國務院頒布了《關于制止商品流通中不正之風的通知》，《通知》制止企事業(yè)單位、經濟單位在經濟活動中私通買賣、禁止從中牟利、禁止回扣，1984年關于嚴懲賄賂犯罪的規(guī)定提高公職人員賄賂犯罪的法定刑，科處無期徒刑或死刑。1986年國務院辦公廳下發(fā)《關于嚴禁在經濟活動中牟取非法利益的通知》。1988年，對受賄人的構成要件和法定刑的主體明確規(guī)定國家工作人員。1993年《反不正當競爭法》，首次規(guī)定了經營者賄賂的民事責任形式責任。1995年2月28日《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》第9條規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、職工受賄罪，作為商業(yè)賄賂內容之一，單行刑事法律首次予以規(guī)定?！蛾P于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》，規(guī)定公司和其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、職工利用職務上的便利，索取或者收受賄賂，數(shù)額較大的，構成商業(yè)受賄罪。從全國人大常委會這個決定開始，這種行為為商業(yè)受賄罪。商業(yè)賄賂一般是從95年開始叫的。1995年12月18日正式在司法領域定的商業(yè)賄賂罪。1997年新的刑法頒布，把主體嚴格的限定為國家工作人員。后來的第三節(jié)，既規(guī)定了公司企業(yè)人員受賄罪，也規(guī)定了對公司企業(yè)人員行賄罪。前者規(guī)定在第163條公司企業(yè)的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處5年以上有期徒刑，或并處沒收財產。2003年底，包括我國在內120多個國家簽署了《聯(lián)合國反腐敗公約》，加強與商業(yè)賄賂作斗爭。刑法修正案(六)草案在2005年12月和2006年4月，先后兩次提請全國人大常委會把商業(yè)賄賂的主體擴大到公司企業(yè)之外的其他單位人員，并加大對商業(yè)賄賂的處罰力度。盧建平教授：美國的《反海外腐敗法》及其啟示“朗迅”、“得普”和“張恩照”案件是我國治理商業(yè)賄賂行動中比較引人矚目的亮點，而這些案件無一不和一部外國法律有關：這就是美國1977年的《反海外腐敗法》。好范文版權所有美國《反海外腐敗法》(簡稱FCPA)于1977年制定，期間經過1988年、1994年和1998年三次修改，其宗旨在于限制美國公司和個人賄賂國外政府官員的行為，是目前規(guī)制美國企業(yè)對外行賄的最主要的法律?！斗春Ｍ飧瘮》ā返牧⒎ū尘笆怯捎凇八T事件”的影響，美國司法機關和政府部門發(fā)現(xiàn)不少美國公司為了獲取有利于自己的待遇，曾經對某些外國政府特別是第三世界國家的官員大量行賄。由于《反海外腐敗法》的適用范圍僅限于本國公司和個人，給美國公司的海外擴張帶來了一定的制度成本，因此，自該法頒布之時，就受到眾多大公司的激烈反對。為此國會通過了1988年《全面貿易與競爭法》(OTCA)，對《反海外腐敗法》進行了修訂，如將向國外政府官員的支付分成兩類：一種稱為腐敗性支付，其目的在于誘導該官員濫用或偏離其職責，從而獲得或者保留某些合同、特權等；另一種支付稱為加速費，其目的僅在于完成或加快政府例行職權的行使。1988年后，美國繼續(xù)致力于將《美國反海外腐敗法》的范圍擴大，增強了其國際影響力。1988年之后的修正案繼續(xù)體現(xiàn)了這個意圖。雖然1994修正案只調整了法律的個別詞語，但1998年修正案卻將《反海外腐敗法》的管轄范圍進一步擴大，將外國企業(yè)或自然人在美國境內實施的違反《反海外腐敗法》的行為也納入該法的管轄范圍?！斗春Ｍ飧瘮》ā钒私箺l款、第三方支付、抗辯和處罰條款。王秀梅教授：《反腐敗公約》對我國懲治商業(yè)賄賂立法的借鑒價值《聯(lián)合國反腐敗公約》不僅超出以往類似的法律文件中將基本的腐敗方式，諸如行賄、挪用公共基金等行為予以犯罪化，而且還將影響力交易和第16條規(guī)定了賄賂外國公職人員或者國際公共組織官員罪，我主要講我國刑法執(zhí)行《公約》，將賄賂外國公職人員或者國際公共組織官員罪納入我國刑法典應注意的問題。第一，準確界定外國公職人員和國際公共