【文章內容簡介】 、再投資審批一定程度放開與通常的看法相反，對于中國境內的各類企業(yè)法人投資主體“通過其在境外控股的企業(yè)或機構”在境外進行的投資（含新建、購并、參股、增資、再投資）（“再投資項目”），21號令并未豁免其獲得項目核準的義務。從我們過去的實務經驗來看，再投資項目的境內項目核準問題給不少大型中國企業(yè)（尤其是央企）帶來困擾。這些企業(yè)很多已經在境外（如香港）設立了全資子公司或參股公司，且有關海外公司已經成長為擁有大量資產的當地公司。但由于21號令的適用范圍明確包括這些當地公司的再投資項目，因此，即使這些投資并不涉及境內的資金換匯出境，他們的母公司仍需要完成境內的核準流程。與21號令不同的是，9號令僅要求“以提供融資或擔保等方式通過其境外企業(yè)或機構實施的境外投資項目”的投資主體進行項目的核準或備案。雖然如此，由于再投資項目往往涉及母公司擔保或通過境內銀行提供融資，因此預計9號令下仍然會有不少再投資項目需要完成境內的核準或備案程序。八、保留項目信息報告制度對于中方投資額1億美元及以上的境外競標或收購項目，21號令及其后的法規(guī)要求中國企業(yè)在“對外開展實質性工作”前，須向國家發(fā)改委報送項目信息報告，并取得國家發(fā)改委出具的確認函。9號令保留了該制度的所有核心原則，包括對“對外開展實質性工作”的規(guī)定（即，境外收購項目是指對外簽署約束性協(xié)議、提出約束性報價及向對方國家或地區(qū)政府審查部門提出申請；境外競標項目是指對外正式投標），以及國家發(fā)改委出具確認函的時限（即，對于符合國家境外投資政策的項目，在收到項目信息報告后7個工作日內出具），只是將適用的項目金額提高到3億美元及以上。根據市場的一致看法，設立前期信息報送制度的一個重要目的，是為了防止中國投資者競購同一資產（最終導致國家承擔增加的投資成本）。因此，盡管國家發(fā)改委從未有明確的官方表態(tài)，市場一直普遍認為國家發(fā)改委只會對一個境外競標或收購項目出具一份確認函，并形象稱之為“路條”。9號令仍然并未對此進行明確規(guī)定。但是，從近期市場發(fā)生的相關交易來看，我們有理由相信，國家發(fā)改委會在新的核準備案機制下更加嚴格執(zhí)行“單一路條”的政策。值得注意的是，對于適用核準的項目，9號令并未要求企業(yè)在申請核準時需要提交確認函（21號令下對此有明確要求）。但是，對于“應報送項目信息報告但未獲得信息報告確認函而對外開展實質性工作”的企業(yè)，9號令規(guī)定，“國家發(fā)改委將予以通報批評，責令其糾正，對于性質嚴重、給國家利益造成嚴重損害的，國家發(fā)展改革委將會同有關部門依法進行處罰，并提請或者移交有關機關依法追究有關責任人的法律和行政責任”。我們的看法是，真正足以對有關企業(yè)形成威懾的，恐怕還是違反相關規(guī)定后可能在發(fā)改委所留下的“違規(guī)記錄”，從而有可能對相關項目在交易后期從國家發(fā)改委獲得備案或核準證書造成負面影響。九、前期費用支付的突破根據21號令的規(guī)定，“投資主體如需投入必要的項目前期費用涉及用匯數額的（含履約保證金、保函等），應向國家發(fā)展改革委申請核準。經核準的該項前期費用計入項目投資總額”。根據其后頒布的配套外匯法規(guī)，有關前期費用的金額不得超過項目投資總額的15%。從交易的實務來看，各地外匯局通常對此采取非常保守的做法，一般要求相關的企業(yè)先拿到發(fā)改委的項目核準才能進行前期費用出境的外匯申請，而且對換匯金額有嚴格的限制。9號令對上述限制有所突破，規(guī)定對于境外投資項目前期工作周期長、所需前期費用（包括履約保證金、保函手續(xù)費、中介服務費、資源勘探費等）規(guī)模較大的，可以根據現行外匯管理規(guī)定的需要，參照9號令中核準和備案的相關規(guī)定，單獨對項目前期費用申請核準或備案。經核準或備案的項目前期費用仍然會計入項目中方投資額。無疑，該項規(guī)定的有效實施還需要外匯管理部門出臺配套的實施細則。十、核準及備案通知書的有效期及項目變更根據9號令，核準文件和備案通知書應規(guī)定有效期，其中建設類項目核準文件和備案通知書有效期二年，其他項目核準文件和備案通知書有效期一年。如果在有效期內投資主體未能完成辦理外匯、海關、出入境管理和稅收等相關手續(xù)的，可以在有效期屆滿前30個工作日內申請延長有效期。對于已經核準或備案的境外投資項目，如出現下列情況之一的，應當視情況（核準或備案）向國家發(fā)展改革委申請變更：● 項目規(guī)模和主要內容發(fā)生變化；● 投資主體或股權結構發(fā)生變化；以及● 中方投資額超過原核準或備案的20％及以上。十一、未依法核準或備案的責任結語一個有意思的現象是，與21號令相比，9號令至少在形式上進一步強化了對違反核準、備案或項目信息報告制度規(guī)定應當承擔責任的規(guī)定。對于投資主體在境外投資項目申報過程中違反法律法規(guī)，隱瞞有關情況或提供虛假材料的，國家發(fā)改委將不予受理或不予核準、備案；已經取得核準文件或備案通知書的，國家發(fā)改委將撤銷核準文件或備案通知書，并給予警告。對于未依法進行核準或備案，或未按核準或備案內容實施的項目，一經發(fā)現，國家發(fā)改委將會同有關部門責令停止項目實施，并提請或者移交有關機關依法追究有關責任人的法律和行政責任。同時，9號令強調，對于未按規(guī)定權限和程序核準或者備案的項目，有關部門不得辦理相關手續(xù)，金融機構不得發(fā)放貸款。十二、結語9號令確立了發(fā)改委對于中國企業(yè)境外投資項目以備案為主的管理方式，同時大幅下放備案管理權限，并極大的簡化了備案程序。這些積極的變化無疑將有利于解決境內審批程序與境外交易時間表之間的沖突，并在一定程度上解決境內審批給境外交易所帶來的不確定性問題，從而給中國企業(yè)進行境外投資帶來極大便利。然而，對于3億美元以上的境外項目，新的核準和備案制度仍然保留了項目信息報告制度（即“路條”）的要求。其次，中國企業(yè)的海外公司進行特定的再投資項目仍然需要考慮境內相關發(fā)改委部門的核準或備案。同時，對于是否予以核準或備案，各級發(fā)改委仍然享有斟酌權。因此，相關的改革并不徹底，仍然會給中國企業(yè)在境外的交易（尤其是競爭性投標）帶來不確定性，而中國投資者仍然需要考慮將獲得有關的核準和備案作為實施交易的先決條件。第四篇：青海省境外投資項目核準暫行管理辦法【發(fā)布單位】青海省【發(fā)布文號】青政辦[2005]102號 【發(fā)布日期】20050706 【生效日期】20050706 【失效日期】 【所屬類別】地方法規(guī) 【文件來源】商務部青海省境外投資項目核準暫行管理辦法(青政辦[2005]102號)西寧市、各自治州人民政府，海東行署，省政府各委、辦、廳、局：省發(fā)展改革委關于《青海省境外投資項目核準暫行管理辦法》已經省政府同意，現轉發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。青海省人民政府辦公廳 二○○五年七月六日青海省境外投資項目核準暫行管理辦法第一章 總則第一條 為規(guī)范對境外投資項目的核準管理，根據《 中華人民共和國行政許可法》、《 國務院關于投資體制改革的決定》和《 境外投資項目核準暫行管理辦法》，結合我省實際，制定本辦法。第二條 本辦法適用于青海省境內各類法人（以下稱“投資主體”），及其通過在境外控股的企業(yè)或機構，在境外進行的投資（含新建、購并、參股、增資、再投資）項目的核準。投資主體在香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)進行的投資項目的核準，適用本辦法。第三條 本辦法所稱境外投資項目指投資主體通過投入貨幣、有價證券、實物、知識產權或技術、股權、債權等資產和權益或提供擔保，獲得境外所有權、經營管理權及其他相關權益的活動。第二章 核準機關及權限第四條 在境外投資勘探開發(fā)原油、礦山等資源開發(fā)類項目，中方投資額3000萬美元及以上的，由省發(fā)展改革委審核后報國家發(fā)展改革委核準；中方投資額3000萬美元以下的，由省發(fā)展改革委核準。除前款所列領域之外中方投資用匯額1000萬美元及以上的境外投資項目，由省發(fā)展改革委審核后報國家發(fā)展改革委核準。中方投資用匯額1000萬美元以下的其他境外投資項目，由省發(fā)展改革委核準，并在核準之日起20個工作日內，將項目核準文件抄報國家發(fā)展改革委。重大項目省內可核準的，由省發(fā)展改革委審核后報省政府決定；須經國家核準的，由省發(fā)展改革委報省政府同意后上報。第五條 中央駐省企業(yè)投資的中方投資額3000萬美元以下的資源開發(fā)類境外投資項目和中方投資用匯額1000萬美元以下的其他境外投資項目，由其自主決策并在決策后將相關文件報省發(fā)展改革委備案。省發(fā)展改革委在收到上述備案材料之日起7個工作日內出具備案證明。第六條 前往臺灣地區(qū)投資的項目和前往未建交國家投資的項目，不分限額，由省發(fā)展改革委審核后報國家發(fā)展改革委。第三章 核準程序第七條 按核準權限屬于省發(fā)展改革委核準的項目，由投資主體向注冊所在地的州、地、市級發(fā)展改革委提出項目申請報告，經州、地、市發(fā)展改革委審核后報省發(fā)展改革委。大型企業(yè)集團和中央駐省企業(yè)可直接向省發(fā)展改革委提交項目申請報告。第八條 省發(fā)展改革委審核前往香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)投資的項目，以及審核前往未建交國家、敏感地區(qū)投資的項目前，應征求有關部門的意見。有關部門在接到上述材料之日起7個工作日內，向省發(fā)展改革委提出書面意見。第九條 省發(fā)展改革委在受理項目申請報告之日起5個工作日內，對需要進行評估論證的重點問題委托有資質的咨詢機構進行評估。接受委托的咨詢機構應在規(guī)定的時間內向省發(fā)展改革委提出評估報告。第十條 省發(fā)展改革委在受理項目申請報告之日起20個工作日內，完成對項目申請報告的核準，或向國家發(fā)展改革委提出審核意見。如20個工作日不能作出核準決定或提出審核意見，由省發(fā)展改革委負責人批準延長10個工作日，并將延長期限的理由告知項目申請人。前款規(guī)定的核準期限，不包括委托咨詢機構進行評估的時間。第十一條 省發(fā)展改革委對核準的項目向項目申請人出具書面核準文件；對不予核準的項目，應以書面決定通知項目申請人，說明理由并告知項目申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。第十二條 境外競標或收購項目，應在投標或對外正式開展商務活動前，向省發(fā)展改革委報送書面信息報告。省發(fā)展改革委在收到書面信息報告之日起7個工作日內出具有關確認函件。信息報告的主要內容包括：(一)投資主體基本情況；(二)項目投資背景情況；(三)投資地點、方向、預計投資規(guī)模和建設規(guī)模；(四)工作時間計劃表。第十三條 投資主體如需投入必要的項目前期費用涉及用匯數額的(含履約保證金、保函等)，應向省發(fā)展改革委申請核準。經核準的該項前期費用計入項目投資總額。第十四條 已經核準的項目如出現下列情況之一的，須向省發(fā)展改革委申請變更：(一)建設規(guī)模、主要建設內容及主要產品發(fā)生變化；(二)建設地點發(fā)生變化；(三)投資方或股權發(fā)生變化；(四)中方投資超過原核準的中方投資額20%及以上。變更核準的程序比照本章相關規(guī)定執(zhí)行。第四章 項目申請報告第十五條 報送省發(fā)展改革委的項目申請報告應包括以下內容：(一)項目名稱、投資方基本情況；(二)項目背景情況及投資環(huán)境情況；(三)項目建設規(guī)模、主要建設內容、產品、目標市場，以及項目效益、風險情況；(四)項目總投資、各方出資額、出資方式、融資方案及用匯金額；(五)購并或參股項目，應說明擬購并或參股公司的具體情況。第十六條 報送省發(fā)展改革委項目申請報告應附以下文件：(一)公司董事會決議或相關的出資決議；(二)證明中方及合作外方資產、經營和資信情況的文件；(三)銀行出具的融資意向書；(四)以有價證券、實物、知識產權或技術股權、