【文章內(nèi)容簡介】 協(xié)議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。公司不清償債務(wù)或者不提供擔保的，公司不得合并。該公司在合并過程中，其通知債權(quán)人的時間、公告發(fā)出時間及公告次數(shù)均與法律規(guī)定不相符。該公司自第一次公告之日起未滿90日進行合并的工商登記也與法律規(guī)定不相符。6．（4）《公司法》規(guī)定，董事因故不能出席董事會，可以書面委托其他董事代為出席董事會會議。因此，甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無效，因為被委托者無權(quán)出席董事會會議。7．（5）《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)由1／2以上的董事出席方可舉行。該公司董事會成員為15人，合法出席會議的為7人(即本人出席者6人，甲委托出席1人)，不足董事會成員人數(shù)的一半，董事會會議的召開不符合法律規(guī)定。8．（6）議事日程事項中第（2）項“就發(fā)行公司債券作出決議”屬于股東大會的職權(quán)，第（4）項“制定公司若干具體規(guī)”為公司經(jīng)理的職權(quán)，不應(yīng)由公司董事會討論決定。9．（7）董事會會議決議應(yīng)經(jīng)全體董事過半數(shù)通過，而不是出席會議的董事半數(shù)通過。六、公司利潤分配 【案例介紹】10．某有限責任公司注冊資本200萬元，其中甲投資者占30％，乙投資者占45％，丙投資者占25％。本年度實現(xiàn)利潤80萬元，上年度虧損為20萬元。已知按5％提取法定公益金，該公司股東會決定不提取任意公積金。問：該公司本年度利潤應(yīng)如何分配?11．【案例分析】：（根據(jù)有關(guān)規(guī)定，公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金，并提取利潤的百分之五至百分之十列入公司法定公益金）12．先彌補上年度虧損，余額60萬元提取10%的法定公積金6萬元，再提取5％的法定公益金3萬元，余額按出資比例分配給股東。13．【案例介紹】14．陳某是一個體商人，1995年2月，他與兩位朋友一起發(fā)起組建明珠貿(mào)易有限責任公司，注冊資本為30萬元。陳某出資25萬，為公司負責人。公司開始經(jīng)營后，買下了陳某從事個體商業(yè)時進的一批貨物，價值10萬元。公司沒有給陳某貨款，而是講定賺錢后再還錢給他。由于缺乏經(jīng)驗，明珠公司在經(jīng)營過程中一直步履維艱。為改變被動局面，陳某決定參與一項投資活動。沒想到這又是一個錯誤決策，不僅公司血本無回，還欠下了更多的債務(wù)。最終，該公司因資不抵債而被債權(quán)人申請宣告破產(chǎn)。1997年2月，人民法院召開第一次債權(quán)人會議，陳某既作為債權(quán)人，又作為債務(wù)人的法人代表參加了會議。在會上，陳某強調(diào)自己也是公司的債權(quán)人，有權(quán)要求公司償還欠他的貨款。但公司的其他債權(quán)人不同意。他們認為陳某幾乎擁有公司全部股份，實際控制和負責經(jīng)營明珠公司，那么明珠公司就是陳某的私人企業(yè)，陳某就是公司。所以陳某和公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，陳某無權(quán)要求公司償還欠他的債務(wù)，而只能由其他債權(quán)人共同分配破產(chǎn)財產(chǎn)。在清算過程中，與陳某共同舉辦公司的另兩位朋友也提出了異議。他們認為陳某自始至終都在欺騙和利用他們，是陳某決定由公司買下了他原先賣不出去的貨物的，又是陳某決定對外投資的，現(xiàn)在他們兩人用來養(yǎng)老的錢都被陳某坑騙完了，陳應(yīng)當賠償他們的損失。問題：（1）請判斷明珠公司的企業(yè)形式。（2）請分析陳某與明珠公司的關(guān)系。（3）陳某是否需要賠償兩位朋友的損失？ 【案例分析】（1）明珠公司是公司，不是陳某的獨資企業(yè)。如果是陳某的獨資企業(yè)，根本不可能取得《法人營業(yè)執(zhí)照》。陳某在公司的投資確實是絕對多數(shù)，公司的經(jīng)營管理也確實由陳某負責，但這并不改變企業(yè)的組織形式。（2）陳某具有雙重身份：一方面，他是公司的股東，另一方面，陳某又是公司的債權(quán)人。即使陳某作為公司的主要負責人，對公司的經(jīng)營失敗負有主要的責任，但也不能否定其作為公司債權(quán)人的資格。（3）沒有證據(jù)證明陳某對其兩位朋友有欺詐行為，因此陳某不必承擔賠償他們損失的責任。相反，這兩位朋友應(yīng)當對投資所要承擔的風險有所認識和準備。第三章合伙和獨資企業(yè)法一、投資方式的選擇 【案例介紹】2000年3月，某市公民王志清欲創(chuàng)建自己的企業(yè)（商業(yè)零售），于是找到朋友李玉、張帆和趙春明。王志清現(xiàn)擁有資金12萬元，李玉擁有一處街面房（房產(chǎn)市價10萬，若出租開店月租金為2000元左右），張帆有資金8萬元，趙春明擁有經(jīng)營管理能力。王志清設(shè)計了幾種投資方案，讓其余三人選擇。（1）四人以上述各自資產(chǎn)出資成立合伙企業(yè)，趙的經(jīng)營管理能力由全體協(xié)商一致進行評估。在第一種方案中，四人分別以資金、房產(chǎn)、勞務(wù)作為出資成立合伙企業(yè)，他們對企業(yè)的債務(wù)都承擔無限連帶責任，以各自的個 人財產(chǎn)來清償，包括提供勞務(wù)的趙也是如此；李玉的街面房可能被拍賣、折價去償還企業(yè)債務(wù)，其風險是很大的。（2）四人以上述各自資產(chǎn)出資成立有限責任公司，其中趙的經(jīng)營管理能力由全體協(xié)商一致進行評估。在第二種方案中，趙春明不能成為股東，因為有限責任公司股東的出資方式不包括勞務(wù)，當然，他可以受聘于該公司。其他三人以各自的出資額為限對公司債務(wù)承擔責任，若不足以清償，也不追究個人財產(chǎn)。公司以全部財產(chǎn)對外承擔責任，不足以清償?shù)?，則面臨破產(chǎn)。本方案中，盡管投資者承擔有限責任，但若李玉以房產(chǎn)投資，則他不再享有該房產(chǎn)的所有權(quán)，該房產(chǎn)作為公司的資產(chǎn)；而該房產(chǎn)會升值，所以以此投資，對李玉而言不是很有利。（3）由王和張以各自擁有的資金成立合伙企業(yè)。再由企業(yè)向李租賃其街面房作為營業(yè)場所，按月支付租金；聘任趙為經(jīng)營管理人員。在第三種方案中，王和張作為合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。李則是合伙企業(yè)的債權(quán)人，與合伙企業(yè)形成房屋租賃關(guān)系，房屋產(chǎn)權(quán)仍由李享有。合伙企業(yè)若出現(xiàn)債務(wù)，該房產(chǎn)不會被拍賣抵債，因為它不是合伙企業(yè)的財產(chǎn)，也不是合伙人的個人財產(chǎn)，不會被追究。李既可以獲得穩(wěn)定的租金收入，又可以避免承擔較重的責任。趙與合伙企業(yè)形成雇傭關(guān)系，取得穩(wěn)定的工資收入，無須對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。王志清和張帆能夠較容易地控制趙春明。不利之處在于不利于發(fā)揮趙春明的積極性和潛能；而如果吸收趙為合伙人，則他的利益會和企業(yè)更緊密地聯(lián)系在一起，共同努力，獲得更多的利益。（4）由王出資建立獨資企業(yè)，向李租賃其街面房作為營業(yè)場所，按月支付房租；向張借8萬元；聘用趙為企業(yè)經(jīng)營管理人員。在第四種方案中，王對企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任，風險很大。李玉、趙春明和企業(yè)的關(guān)系分別是房屋租賃關(guān)系和雇傭關(guān)系，利弊同第三種方案。張帆與王志清之間形成借貸法律關(guān)系，是企業(yè)的債權(quán)人，對企業(yè)的債務(wù)不承擔任何有限、無限責任，他不是企業(yè)投資人。通過以上的分析，各人可以根據(jù)自己的期望選擇相應(yīng)的投資或者參與方式，欲獲得高收益承擔高風險的可以選擇成為投資人（合伙人），欲獲得穩(wěn)定收入承擔較小風險的可以選擇成為企業(yè)的債權(quán)人或者雇員。李玉的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段，市價很可能會往上升。他不愿意承擔過多的責任和風險。王志清、李玉和張帆對趙春明的經(jīng)營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。四人商量許久仍無法拿定主意，主要是對各自不同的資本投入將對企業(yè)債務(wù)承擔怎樣的責任搞不清。【案例分析】在獨資企業(yè)和合伙企業(yè)中，投資人和合伙人對企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任和無限連帶責任。若建立有限責任公司，則投資人（股東）承擔有限責任。二、合伙協(xié)議 1．【案例介紹】甲、乙、丙、丁四人準備合伙興辦一家飲食店。他們共同擬訂了一份合伙協(xié)議，但是不知道是否符合法律規(guī)定，于是去請教某律師。該律師看后指出合伙協(xié)議中以下內(nèi)容存在的一些問題。四人非常不解，他們認為，協(xié)議應(yīng)該是合伙人自由意志的體現(xiàn)，只要他們自己同意，還會有什么問題？法律何必管得太多呢。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）合伙企業(yè)的注冊資本為10萬元，其中甲出資4萬元；乙出資3萬元；丙以一批桌椅出資，；丁以勞務(wù)出資。甲、乙、丙實際繳付各自出資的70%以上即可。未繳付部分何時繳付視情況而定。合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)以下列約定份額承擔責任，并以合伙企業(yè)財產(chǎn)為限。（2）合伙企業(yè)的利潤分配按照甲45%，乙35%，丙20%進行；虧損分擔按照甲35%，乙25%，丙15%，丁25%。（3）甲和丁為合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行人，對外代表合伙企業(yè)，其權(quán)限為：①負責企業(yè)的日常管理；②對外交易、訂立合同；③改變合伙企業(yè)的名稱；④必要時，聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。乙和丙不參與合伙企業(yè)的日常經(jīng)營管理，但有權(quán)了解經(jīng)營狀況，監(jiān)督甲和丁執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行情況。（4）合伙人依照本協(xié)議之規(guī)定退伙的，對退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)在退伙后兩年內(nèi)，須繼續(xù)承擔連帶責任；兩年后，則不再承擔連帶責任。問題：該合伙協(xié)議中存在哪些違法之處？ 【案例分析】（1）合伙企業(yè)的出資必須是各合伙人實際繳付的出資，該合伙協(xié)議中對出資的規(guī)定違反了法律的強制性規(guī)定，無效；（2）每個合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)須承擔無限連帶責任，合伙人不能以合伙協(xié)議排除這一責任，否則約定無效；（3）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損，而且分配利潤承擔虧損的比例應(yīng)當相同，這樣規(guī)定是為了體現(xiàn)公平原則和權(quán)利義務(wù)的一致性；（4）法律規(guī)定，某些事項必須由全體合伙人同意，如改變企業(yè)的名稱、聘用合伙人以外的人擔任企業(yè)的經(jīng)營管理人員，因此這些事項合伙企業(yè)的部分合伙人不能自行決定；（5）按照法律規(guī)定，退伙人對其退伙前發(fā)生的合伙企業(yè)的債務(wù)，與其他合伙人承擔連帶責任，合伙協(xié)議不能減輕合伙人的負擔，而使企業(yè)的債權(quán)人蒙受損失、增加風險。2．【案例介紹】某甲與A有限責任公司經(jīng)協(xié)商后，決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙協(xié)議中規(guī)定：A公司向企業(yè)投資30萬元，甲負責經(jīng)營管理，但不投資，A公司每年從合伙企業(yè)取得60%的經(jīng)營收益，虧損時，責任及其他一切風險均由甲承擔。隨后，雙方共同向合伙登記機關(guān)申請合伙登記，登記機關(guān)工作人員某乙在收取了某甲的賄賂后，作出登記決定，并頒發(fā)了合伙企業(yè)“營業(yè)執(zhí)照”。后某甲為了經(jīng)營方便一直使用B有限責任公司的名義對外進行經(jīng)營活動。問：本案例中存在哪些違法行為？應(yīng)如何處理？ 【案例分析】（1）A的主體資格不合法律規(guī)定，即A是非自然人；（A是公司，有營利性）（2）A只收取收益，不承擔虧損，不符合合伙協(xié)議的法律特征的要求，至使雙方在權(quán)利義務(wù)的承擔上顯然不公，是無效的合伙協(xié)議；（3）某乙收取賄賂，違法審批，顯然是違法的；（4）該合伙企業(yè)被違法批準成立后以“有限公司”名義對外活動，不符合合伙企業(yè)名稱的要求。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第8條規(guī)定，該合伙企業(yè)不具備設(shè)立條件，應(yīng)予以撤銷，對乙的違法行為，應(yīng)《合伙企業(yè)法》有關(guān)規(guī)定，追究其相應(yīng)的法律責任三、合伙人承擔債務(wù)的方式 1．【案例介紹】王海、李平、俞穎三人于1998年9月15日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，王海出資4萬元，李平出資3萬元，俞穎出資3萬元；三人按出資比例分享收益或分攤虧損。同年10月10日，三人繳清了全部出資，并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。1999年2月18日，為解決資金周轉(zhuǎn)困難，三人向銀行貸款7萬元，期限為1年。1999年6月2日，李平向王海和俞穎提出，準備將自己全部財產(chǎn)份額以3萬元的價格轉(zhuǎn)讓給舒立欣后退出綜合商店，王海、俞穎商量后表示同意。1999年7月1日，李平辦妥了退伙手續(xù)，舒立欣向李平交付了3萬元。王海和俞穎向舒立欣介紹了有關(guān)經(jīng)營和財務(wù)狀況，并修訂了合伙協(xié)議，辦理了變更登記手續(xù)。1999年年終結(jié)算時，商店發(fā)生嚴重虧損。2000年1月22日，王、俞、舒三人商定解散商店，并將現(xiàn)有財產(chǎn)5萬元予以分配，但對銀行貸款如何清償未作處理。2000年2月18日，銀行貸款到期，銀行要求李平償還全部貸款，李平說自己已經(jīng)退出，對合伙債務(wù)不負責，由舒立欣承擔。銀行找到舒立欣要求其償還全部貸款，舒立欣說這筆貸款是在其入伙前由王海、李平、俞穎三人借的，自己不負責。銀行又找到王海、俞穎要求償還全部貸款，王海、俞穎均表示只按合伙協(xié)議約定比例償還應(yīng)由其償還的份額?！景咐治觥浚?）王海、俞穎和舒立欣在未清償銀行貸款的情況下將合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行分配，這是無效的行為，應(yīng)該全部返還，因5萬元不足以清償銀行貸款，所以還有追究各合伙人個人財產(chǎn)。（2）舒立欣雖然不是該合伙企業(yè)最初的合伙人，但是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，他經(jīng)過全體合伙人的同意，并依法訂立了書面入伙協(xié)議而成為合伙人；且原合伙人又向他介紹了原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，即向他履行了告知義務(wù)。入伙的新合伙人舒立欣與原合伙人享有同等的權(quán)利，承擔同等的義務(wù)。所以舒立欣對該筆貸款負有清償義務(wù)。若他清償后，清償數(shù)額超過其應(yīng)當承擔的份額時，他可以按照合伙協(xié)議向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔數(shù)額的合伙人追償。（4）李平盡管經(jīng)全體合伙人的同意已退出了合伙企業(yè)，但是退伙以后，并不能解除他對于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責任。退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔連帶責任。本案中，向銀行貸款發(fā)生在李平退伙之前，所以若銀行要求他清償貸款，他應(yīng)承擔連帶責任予以清償。又因為他已退伙，在合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔清償責任，若他向銀行清償了，則可以向王海、俞穎和舒立欣追償。后者按照合伙協(xié)議的約定承擔相應(yīng)責任。李平、王海、俞穎和舒立欣對銀行要求他們清償貸款而各自提出的理由拒絕是不符合法律規(guī)定的。他們對該筆貸款都承擔連帶責任。法律這樣規(guī)定是為了保護債權(quán)人的利益，防止合伙人逃避企業(yè)的債務(wù)。2．【案例介紹】譚某、楊某、李某于2003年5月1日，分別出資5000元、10000元和15000元，設(shè)立合伙企業(yè)通達商社，約定按出資比例分享利潤和分擔虧損2003年7月份，三人共分約6000元。但過了3個月，三人就發(fā)生了矛盾，楊某要退出合伙企業(yè)，抽走了自己的10000元資金。譚、李二人經(jīng)清查帳目，發(fā)現(xiàn)此時已經(jīng)虧損3000元，到2004年3月份共虧損5000元，譚、李二人宣告合伙企業(yè)解散，二人分別得到4000元和2000元的商品，對債務(wù)未作處理。合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司得知合伙企業(yè)已解散的消息，便找楊某索取5000元債款，楊某說早已退出合伙企業(yè)，對債務(wù)不承擔責任。A公司又找到譚某，譚某說我們是按比例分攤債務(wù)的，反正我僅占1/6股，我只負責賠償800元，A公司又找到李某，李認為還債三個人都有份，他們不還，我也不還，要換我也只抵押我的貨物。A公司只好向法院起訴。試問：（1）合伙人退出合伙企業(yè)應(yīng)遵守何種規(guī)定？（2）楊某、譚某、李某的想法對嗎？為什么？（3