【文章內(nèi)容簡介】 低要求，詢問管理當(dāng)局遵守最低注冊資本要求所采取的措施，當(dāng)相關(guān)法規(guī)對被審單位注冊資本有最低要求，特別是分等級時，應(yīng)考慮存在注冊資本抽逃的可能性，實(shí)施適當(dāng)?shù)膶徲?。筆者將審計的有關(guān)事項(xiàng)總結(jié)如下。 審計過程中涉及主要內(nèi)容。會計報表、驗(yàn)資報告、銀行流水對賬單（余額對賬單）、“實(shí)收資本”記錄及附件、大額銀行款項(xiàng)收付的附件、實(shí)物交接手續(xù)、過戶后產(chǎn)權(quán)證等。 貨幣資金出資審計程序。取得會計報表—審查“實(shí)收資本”科目—檢查“銀行存款”科目—審查銀行對賬單（銀行函證）—盤點(diǎn)現(xiàn)金—審查每筆大額款項(xiàng)支付憑據(jù)。以貨幣出資方式的抽逃注冊資本審計中，審查銀行流水對賬單是最有效的措施，企業(yè)的資金流動就像個人存折一樣被詳細(xì)記錄，證明力較強(qiáng)。 非貨幣資金出資審計程序。取得會計報表—審查“實(shí)收資本”科目—審查“固定資產(chǎn)”、“存貨”、“無形資產(chǎn)”等科目—檢查實(shí)物交接手續(xù)、過戶后產(chǎn)權(quán)證等—現(xiàn)場抽盤。 如果被審計單位存在抽逃注冊資本的行為，一般來說肯定是最高層管理人員所為，而抽逃的事實(shí)又無法糾正，此時注冊會計師應(yīng)考慮采取適當(dāng)?shù)拇胧?，征求律師的意見或解除業(yè)務(wù)約定書。 四、股東借款是否會認(rèn)定抽逃注冊資金 股東借款是否屬于抽逃出資。這是執(zhí)法人員在查處“三虛一逃”案件中遇到的一大難題。國家工商總局在對公司股東以借款形式部分抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的答復(fù)中陳述道：公司借款給股東，是公司依法享有其財產(chǎn)所有權(quán)的體現(xiàn)，股東與公司之間的這種關(guān)系屬于借貸關(guān)系，合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)，公司對合法借出的資金依法享有相應(yīng)的債權(quán)，借款的股東依法承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)。因此，在沒有掌握充分證據(jù)的情況下，僅憑股東向公司借款就認(rèn)定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù)。如果股東在借款活動中違反了有關(guān)金融管理、財務(wù)制度等規(guī)定，應(yīng)由有關(guān)部門予以查處。 通過對答復(fù)的理解可以看出，股東與公司之間合法的借貸關(guān)系應(yīng)受到法律保護(hù)。但是要特別注意其中的“合法”二字。“合法”應(yīng)當(dāng)是指借款手續(xù)、借款內(nèi)容、債權(quán)債務(wù)關(guān)系合法。例如，股東借款應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體股東同意，并履行法定程序；股東借款應(yīng)當(dāng)與企業(yè)簽訂借款協(xié)議，并依法履行借款人的權(quán)利、義務(wù)，按期還本付息；股東是企業(yè)的出資人，其借款行為不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)有損于其他股東利益和公司利益的行為。 由此可以得出結(jié)論，執(zhí)法人員在沒有掌握充分證據(jù)的情況 下，僅憑股東向公司借款就認(rèn)定股東抽逃出資是缺乏法律依據(jù)的。但是，如果股東與公司之間的借貸行為不合法，比如沒有經(jīng)過其他股東的認(rèn)可，沒有簽訂借款合同，沒有進(jìn)行必要的賬戶處理，沒有按規(guī)定履行借款的義務(wù)，甚至出現(xiàn)隨意侵占其他股東的利益等行為，就不屬于合法范疇了。如果股東在借款活動中違反了有關(guān)金融管理、財務(wù)制度方面的規(guī)定，就應(yīng)該得到懲處。 現(xiàn)實(shí)中股東以借款的形式實(shí)施抽逃資出的行為是客觀存在的，常見的手法主要有利用應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款、應(yīng)付賬款、其他應(yīng)付款等往來賬目抽走出資，形式上是長期借方掛賬，內(nèi)容上多為股東借款；更有甚者，抽走的出資已被同戶名貨款或往來款對沖掉。因此在檢查過程中，執(zhí)法人員應(yīng)關(guān)注有無股東同戶名的往來款。還有以預(yù)收貨款或預(yù)付貨款等方式變相抽逃出資，預(yù)收預(yù)付款長期掛賬不結(jié)清，利用票據(jù)貼現(xiàn)或背書轉(zhuǎn)讓等方式抽逃出資等等。我們應(yīng)當(dāng)注意到，利用股東借款抽逃出資只是抽資方式的一種表現(xiàn)形式而已，股東向被投資公司非法借款不僅具有抽逃出資的嫌疑，其動機(jī)也是一種典型的變相抽逃出資的心態(tài)。 因此，對于股東向公司大筆借款的情形，首先要判斷其借款形式的合法性，其次要判斷其借款的用途，如果以上兩項(xiàng)都涉嫌違法，就應(yīng)該認(rèn)定股東借款行為侵犯了其他股東或者公司的利益，就屬于抽逃出資的行為。如何區(qū)分借款與抽逃出資，在司法實(shí)踐中意義重大。認(rèn)定抽逃出資的參考標(biāo)準(zhǔn)：一是股東拿走的金額占其應(yīng)繳出資的比例；二是會計帳目的處理；三是借款發(fā)生的 時間距公司成立時間的遠(yuǎn)近，一般而言抽逃出資距公司成立時間較為接近；四是借款程序是否經(jīng)股東會或者董事會決議；五是是否向其他股東公開；六是是否有還款行為；七是有無利息約定；八是有無擔(dān)保；九是主體，控制股東抽逃概率大。上述因素宜綜合考慮。若無法認(rèn)定是抽逃出資，根據(jù)“罪行法定”、“疑罪從無”的刑事法律原則，應(yīng)按借款處理。 在《基層執(zhí)法疑難問題研究》一書中，筆者對上述情形作了分析。此后，《公司法》及相應(yīng)的下位法作了修改，此處再對上述情形作一討論（以有限責(zé)任公司為例）。筆者認(rèn)為： （1）有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。虛報注冊資本是公司設(shè)立登記或者增加注冊資本變更登記后出現(xiàn)的情形，其特征在于：虛報注冊資本是公司和股東共同的行為。新《公司法》實(shí)行分期交付的折衷注冊資本制度后，虛報注冊資本分為兩種情形：第一種情形，對于實(shí)行法定實(shí)繳注冊資本制度的公司，以及實(shí)行一次性全部交足出資的公司，設(shè)立公司時的注冊資本應(yīng)當(dāng)與實(shí)收資本相等，在這種情形下，如果公司實(shí)際繳付的出資額低于申報的注冊資本，即為虛報注冊資本；第二種情形，根據(jù)《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第二十三條的規(guī)定，對于實(shí)行分期交付注冊資本的公司，在公司成立兩年后，即《公司法》第二十六條規(guī)定的最后期限后，公司股東或者發(fā)起人仍未交付或者未足額交付出資，且公司未辦理減資變更登記的，即為虛報注冊資本。由于注冊資本申報必須由公司 操作，故對公司講是虛報注冊資本，對股東是虛假出資，處罰對象應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定。其中，對股東應(yīng)當(dāng)對沒有履行出資義務(wù)的股東進(jìn)行處罰。 （2）單純的虛假出資只能是發(fā)起人或股東的行為。其表現(xiàn)有兩種情形：第一種情形