【文章內(nèi)容簡介】 的最高決策機構(gòu)，擁有對高級經(jīng)理人員的聘用、獎懲以及解雇權(quán)。 33 設(shè)計公司治理結(jié)構(gòu)遵循的一般原則 保護性： 公司治理結(jié)構(gòu)的首要目標就是保護股東的各項權(quán)益，使股東 有能力 通過董事會、監(jiān)事會對公司經(jīng)營層進行有效監(jiān)控。 公平性： 保證公平合理地對待公司所有的股東，包括小股東及外方股東，所有股東都 有機會 糾正其不當行為。 責(zé)任性： 承認利益相關(guān)者的合法權(quán)利，遵守相關(guān)法律法規(guī)，并通過與利益相關(guān)者的密切合作，提高企業(yè)的社會效益并實現(xiàn)持續(xù)發(fā)展。 透明性： 確保公司 信息 得到及時準確地 披露 ，包括公司的財務(wù)狀況、經(jīng)營績效、所有權(quán)信息以及監(jiān)管信息等。 職責(zé)性： 明確董事會的角色與職責(zé)，董事會既要對公司負責(zé)，也要對股東負責(zé)，確保董事會對公司的 戰(zhàn)略性指導(dǎo) 及對經(jīng)營層的 有效監(jiān)督 。 34 公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵 企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)指的是由權(quán)力機構(gòu)、經(jīng)營管理機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)三者組成的一種組織形式，在這種結(jié)構(gòu)中，上述三者之間形成一定的分工和制衡關(guān)系。 權(quán)力機構(gòu) 經(jīng)營管理機構(gòu) 監(jiān)督機構(gòu) 經(jīng)濟合作發(fā)展組織對于公司治理的定義（ OECD） :公司治理是一套監(jiān)管和管理公司業(yè)務(wù)的系統(tǒng)。公司治理架構(gòu)列明公司內(nèi)各個參與者的權(quán)利和責(zé)任分布，例如董事會、經(jīng)理、股東和其他利益關(guān)系者，并說明公司事務(wù)的決策規(guī)則和程序。這套系統(tǒng)不但提供一個架構(gòu)讓公司訂立目標，也提供各項達至目標和監(jiān)察表現(xiàn)的方法。 35 公司治理結(jié)構(gòu)中的制衡關(guān)系 所有權(quán)、決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)四權(quán)分立，縱向授權(quán)、層層負責(zé)，這為提高信息透明度和決策質(zhì)量提供了路徑。 ?對股東會負責(zé) ?作為公司的 常設(shè) 經(jīng)營管理機構(gòu) ?委托經(jīng)理層進行公司經(jīng)營 股東會 董事會 監(jiān)事會 經(jīng)理層 ?決定董事會和監(jiān)事會人選 ?對董事會、監(jiān)事會工作進行授權(quán) ?不隨便干預(yù)董事會工作 ?對股東會負責(zé) ?代表股東會監(jiān)督公司經(jīng)營 ?對董事會負責(zé) ?進行公司經(jīng)營的執(zhí)行工作 36 公司治理的主體 ★ 公司治理主體以公司股東及股東大會為主，同時包括債權(quán)人、雇員和其他利益相關(guān)者。 1. 股東 持有公司股票，是公司最直接的所有者，既可以成為董事會成員，親自參與公司經(jīng)營，又具有監(jiān)督公司經(jīng)理人員、影響公司重大決策的權(quán)利。在現(xiàn)代社會中，由于股票的持有方式多元化，股東的組成也十分廣泛，可以是個人、家庭，也可以是集團聯(lián)盟，或者控股以及交叉持股的公司等。股東大會由股東組成，是股東行使權(quán)力的載體，是公司的最高權(quán)力機構(gòu)。 股東對公司擁有無可爭議的 剩余收益 請求權(quán) （即在所有其他生產(chǎn)要素提供者 （包括公司的供應(yīng)商、債權(quán)人、員工、經(jīng)營者等） 的收益請求權(quán)以及國家的稅收要求得到滿足之后所剩余的部分） 。 2. 債權(quán)人 由于向公司借貸資本而擁有公司債權(quán)，因此成為公司的利益相關(guān)者。按照成為債權(quán)人的途徑不同，公司的債權(quán)人主要可以分為以下幾種：通過購買公司發(fā)行的債券而成為債權(quán)人；向公司提供貸款而擁有債權(quán)；在公司的交易中發(fā)生賒欠行為，向公司賒銷商品或提供分期支付等成為債權(quán)人。由于取得途徑不同，各種債權(quán)的風(fēng)險和收益情況也不盡相同，因而在公司治理中發(fā)揮的作用也不盡相同。 37 公司治理的主體 ★ 的地位和作用越來越重要：首先，人力資源的優(yōu)劣在現(xiàn)代企業(yè)之間的競爭中占有越來越重要的地位，對公司忠誠，并且擁有良好的知識和技能的員工是公司在競爭中取勝的決定性因素。員工的智慧和經(jīng)驗貫穿于公司運轉(zhuǎn)的每一環(huán)節(jié)之中。脫離了員工，企業(yè)寸步難行。其次，員工的績效水平直接影響著公司的業(yè)績，公司所提供的外部條件和激勵措施，也會反過來影響員工的績效水平。成功的激勵會提高員工的績效，反之則會影響公司的利潤，甚至?xí)构鞠萑肜Ь?。同時，在現(xiàn)代社會中，員工的命運已經(jīng)與公司的命運緊密地結(jié)合在一起，從某種意義上來講，員工的身上有著深深的公司的印記。因此，員工與公司同呼吸，共命運已經(jīng)不是一句空話，雇員參與公司治理也成為理所當然的事情。 ，隨著生產(chǎn)和交易的社會化，公司和社會的關(guān)系越來越緊密。他們與供應(yīng)商、客戶、當?shù)厣鐓^(qū)居民和政府存在著千絲萬縷的聯(lián)系，在某種程度上，這些利益相關(guān)者也擁有監(jiān)督和約束公司的權(quán)力，因為公司的運營與他們自身的利益密切相關(guān)。 38 公司治理的客體 ★ 公司治理的客體，指的是公司治理的對象及其范圍。一般說來，公司治理的客體包括：董事會、監(jiān)事會和高級經(jīng)理層。另外，剩余索取權(quán)和控制權(quán)的合理分配也是公司治理的主要內(nèi)容。 1. 董事會 在公司中占據(jù)著重要的位置?，F(xiàn)代公司尤其是上市公司中，維持組織穩(wěn)定性和可持續(xù)發(fā)展的核心動力來自董事會。股東之間、股東與經(jīng)理人、員工及公司其他利益相關(guān)者之間，總是存在著從戰(zhàn)略、理念到利益等各個方面的矛盾和沖突。協(xié)調(diào)與化解這些矛盾與沖突，保持一種合作與穩(wěn)定、對大家都有利的狀態(tài)，是董事會的基本職責(zé)。董事會是由全體股東付費，在有關(guān)部門（股東大會、監(jiān)管機構(gòu)等）的監(jiān)管規(guī)則之下，按照兼顧各類利益相關(guān)者利益的原則，指導(dǎo)和管理公司日常運作的機構(gòu)。 2. 監(jiān)事會 ，為了保護 中小股東 及其他利益相關(guān)者的權(quán)益，制衡母公司董事會的權(quán)利，監(jiān)督其決策管理行為，在一些國家，主要是大陸法系國家，還建立了一套完整而有效的監(jiān)事會制度。但是，在英美等普通法系國家，監(jiān)督職能是由獨立董事（同時也具有決策職能）承擔(dān)的，這些國家中的絕大部分沒有監(jiān)事會的設(shè)置。 39 公司治理的客體 ★ 3. 高級經(jīng)理層 負責(zé)執(zhí)行董事會的決策，并管理公司內(nèi)部的一般性事務(wù)，其努力程度對公司績效具有很大影響。從狹義上講，公司治理的對象是指公司經(jīng)營邊界內(nèi)所包括的經(jīng)理和一般雇員，因為是他們直接參與了公司存在的最基本活動 —— 價值創(chuàng)造，并左右了公司的戰(zhàn)略走向，作為利益分享和風(fēng)險分擔(dān)的其他交易契約參與者必須對其有所控制。而在公司結(jié)構(gòu)中處于指揮者地位的是高級經(jīng)理人員，準確地講，治理對象是公司的高層經(jīng)理。 公司治理本質(zhì)上就是對經(jīng)理行為進行監(jiān)督和控制的制衡機制 。 治理結(jié)構(gòu)著重解決的是利益相關(guān)者之間的責(zé)權(quán)利關(guān)系，尤其是 剩余索取權(quán)和控制權(quán)的分配 。利益相關(guān)者組成企業(yè)的目的是獲取一種單個人生產(chǎn)所無法做到的合作收益，對這部分收益的要求權(quán)，即剩余索取權(quán)構(gòu)成了利益相關(guān)者相互之間的利益關(guān)系。但每個利益相關(guān)者對其他主體的行為判斷又不是絕對準確的，因此，為確保合作關(guān)系的穩(wěn)定，每個利益相關(guān)者必須有監(jiān)督、約束對方的權(quán)利，必須分享資源配置的決策權(quán)，這些權(quán)利就是控制權(quán)?？梢?，剩余索取權(quán)和控制權(quán)的合理分配是企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)實內(nèi)容。 需要指出，公司治理主體和客體的劃分是相對的 。例如，對于股東大會來說，董事會是公司治理的客體，而對于經(jīng)理層來說，董事會則是公司治理的主體。 40 股東會議的表決制度 ? 舉手表決 （一人一票，不論股本持有量的多少） ? 投票表決 （一股一票，有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選的乘積）。 投票表決可細劃為兩種 ： ? 法定表決制度 （ 當股東行使投票表決權(quán)利時，必須將與持股數(shù)目相對應(yīng)的表決總票數(shù) 等額 投向他所同意或否決的議案，這種制度對大股東有利，對中小股東不利 ）（ 這種制度在歐洲占主導(dǎo)地位 ） ? 累加表決制度 （ 股東可以將有效表決總票數(shù) 以任何組合方式 投向他所同意或否決的議案，這種制度可以充分調(diào)動中小股東行使投票表決權(quán)的積極性，并在董事會中謀得一個或幾個董事席位，借以提高自己在公司決策過程中的參與和影響力 ）（ 這種制度在北美有逐漸流行的趨勢 ）（ 建議我國應(yīng)采用這種制度 ） ? 代理投票 41 公司治理機制設(shè)計的主要原則 ?激勵相容原則 —— 強調(diào)了機制設(shè)計者和機制需求者最終目的的一致性 ?等級分解原則 —— 對組織中的決策權(quán)和相應(yīng)的責(zé)任進行分解，并落實到每個便于操作的基層單位。 ?效用最大化的動機和信息不對稱假設(shè)的原則 ?資產(chǎn)專用性原則 —— 資產(chǎn)專用性是指某種資產(chǎn)只能用于某種專門的用途，如果轉(zhuǎn)作其他用途，則其價值大大降低，放棄其他用途構(gòu)成此類專用資產(chǎn)的機會成本。股東、債權(quán)人、經(jīng)理人、員工、有長期契約關(guān)系的供應(yīng)者、消費者都有一定的專用性資產(chǎn) 鎖定（ lock in） 在特定的公司中 。 （見下頁：路徑依賴） 42 路徑依賴 肯尼迪航天中心（ Kennedy Space Center，縮寫為 KSC）位于 美國東部佛羅里達州東海岸的梅里特島 ，成立于 1962年 7月，是美國國家航空航天局（ NASA）進行載人與不載人航天器測試、準備和實施發(fā)射的最重要場所，其名稱是為了紀念已故美國總統(tǒng)約翰 肯尼迪（ John F. Kennedy）。整個場地長 55千米，寬 10千米，面積 567平方公里，約 。場地上還有一個參觀者中心，參觀者也可以隨導(dǎo)游參觀。肯尼迪航天中心是佛羅里達州的一個重要的旅游點。同時由于肯尼迪航天中心大部分地區(qū)不開放，它也是一個美國國家野生動物保護區(qū)。 43 路徑依賴 美國鐵路兩條鐵軌之間的標準距離是 4英尺 ，這是一個很奇怪的標準，究竟是從何而來的呢？ (1)原來這是英國的鐵路標準，而美國的鐵路原先是由英國人建的。 (2)那么為什么英國人用這個標準呢？原來英國的鐵路是由建電車軌道的人所設(shè)計的，而這個正是電車所用的標準。 (3)電車的鐵軌標準又是從哪里來的呢？原來最先造電車的人以前是造馬車的，而他們是沿用馬車的輪寬標準。 (4)那么馬車為什么要用這個一定的輪距標準呢？因為如果那時候的馬車用任何其他輪距的話，馬車的輪子很快會在英國的老路凹陷的路轍上撞壞的。為什么？因為這些路上的轍跡的寬度是 4英尺 。 (5)這些轍跡又是從何而來的呢？答案是古羅馬人所定的，因為在歐洲，包括英國的長途老路都是由羅馬人為他們的軍隊所鋪的， 4英尺 。如果任何人用不同的輪寬在這些路上行車的話，他的輪子的壽命都不會長。 (6)那么，羅馬人為什么以 4英尺 ？原因很簡單，這是戰(zhàn)車的兩匹馬屁股的寬度。 44 路徑依賴 因此，我們可以斷言：可能今天世界上最先進的運輸系統(tǒng)的設(shè)計，是兩千年前便由兩匹馬的屁股寬度決定了。這就是路徑依賴 。 為什么一些無效率的制序不能在社會演進過程中被自發(fā)的淘汰掉呢？ 當一種社會秩序演進到一定的階段，總是受其既存在的文化、傳統(tǒng)、信仰體系等因素的制約，而社會特定組織與社會特定制序之間產(chǎn)生一種“鎖入效應(yīng)”，即組織的發(fā)展與已形成的秩序息息相關(guān)，受到特定秩序的種種制約。一旦形成這種鎖入效應(yīng)，社會秩序中小小的因素也可能會影響社會組織的發(fā)展。當環(huán)境發(fā)生變化，組織的發(fā)展需要進行重新選擇，進行調(diào)整則必須受到社會以往的選擇即業(yè)已形成的秩序，諸如社會文化、傳統(tǒng)等因素的影響，這就是社會秩序演進、組織發(fā)展的路徑依賴性。 —— 美國經(jīng)濟學(xué)家諾思 (North)的“制度變遷”理論 路徑依賴理論的重要價值在于，它強調(diào)了歷史和文化因素對制度變遷的重要導(dǎo)向作用。 （人們做的“大猩猩試驗”） 45 公司治理制度形態(tài)和法律基礎(chǔ) ★ 1. 公司治理與法律支持的關(guān)系 第一 法律是公司治理中外部環(huán)境系統(tǒng)的重要組成部分， 為公司治理提供外力支持 第二 法律本身被看作是一種特殊的外部治理機制 第三 公司治理的發(fā)展推動著相關(guān)法律制度的不斷完善 46 公司治理制度形態(tài)和法律基礎(chǔ) ★ 2. 公司法對公司治理的影響和保障 公司法對公司治理有關(guān)各方的權(quán)利進行了全面的界定。一般一部公司法界定了公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、股東大會及股東的權(quán)限、董事會的權(quán)利、董事的誠信原則、經(jīng)理的權(quán)限、責(zé)權(quán)人的權(quán)限等等，這實際上是公司治理的一個框架性安排。 公司法是公司治理法律制度的重要內(nèi)容或組成部分。它是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準則。從公司法的內(nèi)部效力上說，公司法對公司、股東、董事、監(jiān)事及高級管理人員都有約束力，是規(guī)范公司內(nèi)部組織機構(gòu)運作及其相互關(guān)系的法律文件，是公司內(nèi)部治理的核心依據(jù)；從公司法的外部效力上說，公司法是政府對公司監(jiān)管的重要手段，同時公司法具有保護債權(quán)人、投資者等第三方的作用，反之，公司法還對第三方有對抗效力。可以說，完備的公司法有助于公司治理水平的大幅度提高。 47 2023年新公司法關(guān)于公司治理的新規(guī)定 有限責(zé)任公司中小股東在特定條件下的退出機制 新法：有限責(zé)任公司連續(xù) 5年盈利，并符合本法分配利潤條件，但不向股東分配利潤的，對股東會該項決議投反對票的股東可以要求公司以合理價格收購其股權(quán)。股東與公司不能達成收購協(xié)議的，股東可以向法院提起訴訟。 有限責(zé)任公司的股東可以查閱公司財務(wù)會計賬簿 新公司法中增加股東訴訟的規(guī)定 新法：董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提起訴訟。監(jiān)事給公司造成損失