【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 的最高決策機(jī)構(gòu)，擁有對(duì)高級(jí)經(jīng)理人員的聘用、獎(jiǎng)懲以及解雇權(quán)。 33 設(shè)計(jì)公司治理結(jié)構(gòu)遵循的一般原則 保護(hù)性： 公司治理結(jié)構(gòu)的首要目標(biāo)就是保護(hù)股東的各項(xiàng)權(quán)益，使股東 有能力 通過董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)層進(jìn)行有效監(jiān)控。 公平性： 保證公平合理地對(duì)待公司所有的股東，包括小股東及外方股東，所有股東都 有機(jī)會(huì) 糾正其不當(dāng)行為。 責(zé)任性： 承認(rèn)利益相關(guān)者的合法權(quán)利，遵守相關(guān)法律法規(guī)，并通過與利益相關(guān)者的密切合作，提高企業(yè)的社會(huì)效益并實(shí)現(xiàn)持續(xù)發(fā)展。 透明性： 確保公司 信息 得到及時(shí)準(zhǔn)確地 披露 ，包括公司的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)績(jī)效、所有權(quán)信息以及監(jiān)管信息等。 職責(zé)性： 明確董事會(huì)的角色與職責(zé)，董事會(huì)既要對(duì)公司負(fù)責(zé)，也要對(duì)股東負(fù)責(zé)，確保董事會(huì)對(duì)公司的 戰(zhàn)略性指導(dǎo) 及對(duì)經(jīng)營(yíng)層的 有效監(jiān)督 。 34 公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)涵 企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)指的是由權(quán)力機(jī)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)三者組成的一種組織形式，在這種結(jié)構(gòu)中，上述三者之間形成一定的分工和制衡關(guān)系。 權(quán)力機(jī)構(gòu) 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) 監(jiān)督機(jī)構(gòu) 經(jīng)濟(jì)合作發(fā)展組織對(duì)于公司治理的定義（ OECD） :公司治理是一套監(jiān)管和管理公司業(yè)務(wù)的系統(tǒng)。公司治理架構(gòu)列明公司內(nèi)各個(gè)參與者的權(quán)利和責(zé)任分布，例如董事會(huì)、經(jīng)理、股東和其他利益關(guān)系者，并說明公司事務(wù)的決策規(guī)則和程序。這套系統(tǒng)不但提供一個(gè)架構(gòu)讓公司訂立目標(biāo)，也提供各項(xiàng)達(dá)至目標(biāo)和監(jiān)察表現(xiàn)的方法。 35 公司治理結(jié)構(gòu)中的制衡關(guān)系 所有權(quán)、決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)四權(quán)分立，縱向授權(quán)、層層負(fù)責(zé)，這為提高信息透明度和決策質(zhì)量提供了路徑。 ?對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé) ?作為公司的 常設(shè) 經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu) ?委托經(jīng)理層進(jìn)行公司經(jīng)營(yíng) 股東會(huì) 董事會(huì) 監(jiān)事會(huì) 經(jīng)理層 ?決定董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)人選 ?對(duì)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)工作進(jìn)行授權(quán) ?不隨便干預(yù)董事會(huì)工作 ?對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé) ?代表股東會(huì)監(jiān)督公司經(jīng)營(yíng) ?對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé) ?進(jìn)行公司經(jīng)營(yíng)的執(zhí)行工作 36 公司治理的主體 ★ 公司治理主體以公司股東及股東大會(huì)為主，同時(shí)包括債權(quán)人、雇員和其他利益相關(guān)者。 1. 股東 持有公司股票，是公司最直接的所有者，既可以成為董事會(huì)成員，親自參與公司經(jīng)營(yíng)，又具有監(jiān)督公司經(jīng)理人員、影響公司重大決策的權(quán)利。在現(xiàn)代社會(huì)中，由于股票的持有方式多元化，股東的組成也十分廣泛，可以是個(gè)人、家庭，也可以是集團(tuán)聯(lián)盟，或者控股以及交叉持股的公司等。股東大會(huì)由股東組成，是股東行使權(quán)力的載體，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。 股東對(duì)公司擁有無可爭(zhēng)議的 剩余收益 請(qǐng)求權(quán) （即在所有其他生產(chǎn)要素提供者 （包括公司的供應(yīng)商、債權(quán)人、員工、經(jīng)營(yíng)者等） 的收益請(qǐng)求權(quán)以及國家的稅收要求得到滿足之后所剩余的部分） 。 2. 債權(quán)人 由于向公司借貸資本而擁有公司債權(quán)，因此成為公司的利益相關(guān)者。按照成為債權(quán)人的途徑不同，公司的債權(quán)人主要可以分為以下幾種：通過購買公司發(fā)行的債券而成為債權(quán)人；向公司提供貸款而擁有債權(quán)；在公司的交易中發(fā)生賒欠行為，向公司賒銷商品或提供分期支付等成為債權(quán)人。由于取得途徑不同，各種債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)和收益情況也不盡相同，因而在公司治理中發(fā)揮的作用也不盡相同。 37 公司治理的主體 ★ 的地位和作用越來越重要：首先，人力資源的優(yōu)劣在現(xiàn)代企業(yè)之間的競(jìng)爭(zhēng)中占有越來越重要的地位，對(duì)公司忠誠，并且擁有良好的知識(shí)和技能的員工是公司在競(jìng)爭(zhēng)中取勝的決定性因素。員工的智慧和經(jīng)驗(yàn)貫穿于公司運(yùn)轉(zhuǎn)的每一環(huán)節(jié)之中。脫離了員工，企業(yè)寸步難行。其次，員工的績(jī)效水平直接影響著公司的業(yè)績(jī)，公司所提供的外部條件和激勵(lì)措施，也會(huì)反過來影響員工的績(jī)效水平。成功的激勵(lì)會(huì)提高員工的績(jī)效，反之則會(huì)影響公司的利潤(rùn)，甚至?xí)构鞠萑肜Ь?。同時(shí)，在現(xiàn)代社會(huì)中，員工的命運(yùn)已經(jīng)與公司的命運(yùn)緊密地結(jié)合在一起，從某種意義上來講，員工的身上有著深深的公司的印記。因此，員工與公司同呼吸，共命運(yùn)已經(jīng)不是一句空話，雇員參與公司治理也成為理所當(dāng)然的事情。 ，隨著生產(chǎn)和交易的社會(huì)化，公司和社會(huì)的關(guān)系越來越緊密。他們與供應(yīng)商、客戶、當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)居民和政府存在著千絲萬縷的聯(lián)系，在某種程度上，這些利益相關(guān)者也擁有監(jiān)督和約束公司的權(quán)力，因?yàn)楣镜倪\(yùn)營(yíng)與他們自身的利益密切相關(guān)。 38 公司治理的客體 ★ 公司治理的客體，指的是公司治理的對(duì)象及其范圍。一般說來，公司治理的客體包括：董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和高級(jí)經(jīng)理層。另外，剩余索取權(quán)和控制權(quán)的合理分配也是公司治理的主要內(nèi)容。 1. 董事會(huì) 在公司中占據(jù)著重要的位置?，F(xiàn)代公司尤其是上市公司中，維持組織穩(wěn)定性和可持續(xù)發(fā)展的核心動(dòng)力來自董事會(huì)。股東之間、股東與經(jīng)理人、員工及公司其他利益相關(guān)者之間，總是存在著從戰(zhàn)略、理念到利益等各個(gè)方面的矛盾和沖突。協(xié)調(diào)與化解這些矛盾與沖突，保持一種合作與穩(wěn)定、對(duì)大家都有利的狀態(tài)，是董事會(huì)的基本職責(zé)。董事會(huì)是由全體股東付費(fèi)，在有關(guān)部門（股東大會(huì)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)等）的監(jiān)管規(guī)則之下，按照兼顧各類利益相關(guān)者利益的原則，指導(dǎo)和管理公司日常運(yùn)作的機(jī)構(gòu)。 2. 監(jiān)事會(huì) ，為了保護(hù) 中小股東 及其他利益相關(guān)者的權(quán)益，制衡母公司董事會(huì)的權(quán)利，監(jiān)督其決策管理行為，在一些國家，主要是大陸法系國家，還建立了一套完整而有效的監(jiān)事會(huì)制度。但是，在英美等普通法系國家，監(jiān)督職能是由獨(dú)立董事（同時(shí)也具有決策職能）承擔(dān)的，這些國家中的絕大部分沒有監(jiān)事會(huì)的設(shè)置。 39 公司治理的客體 ★ 3. 高級(jí)經(jīng)理層 負(fù)責(zé)執(zhí)行董事會(huì)的決策，并管理公司內(nèi)部的一般性事務(wù)，其努力程度對(duì)公司績(jī)效具有很大影響。從狹義上講，公司治理的對(duì)象是指公司經(jīng)營(yíng)邊界內(nèi)所包括的經(jīng)理和一般雇員，因?yàn)槭撬麄冎苯訁⑴c了公司存在的最基本活動(dòng) —— 價(jià)值創(chuàng)造，并左右了公司的戰(zhàn)略走向，作為利益分享和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)的其他交易契約參與者必須對(duì)其有所控制。而在公司結(jié)構(gòu)中處于指揮者地位的是高級(jí)經(jīng)理人員，準(zhǔn)確地講，治理對(duì)象是公司的高層經(jīng)理。 公司治理本質(zhì)上就是對(duì)經(jīng)理行為進(jìn)行監(jiān)督和控制的制衡機(jī)制 。 治理結(jié)構(gòu)著重解決的是利益相關(guān)者之間的責(zé)權(quán)利關(guān)系，尤其是 剩余索取權(quán)和控制權(quán)的分配 。利益相關(guān)者組成企業(yè)的目的是獲取一種單個(gè)人生產(chǎn)所無法做到的合作收益，對(duì)這部分收益的要求權(quán)，即剩余索取權(quán)構(gòu)成了利益相關(guān)者相互之間的利益關(guān)系。但每個(gè)利益相關(guān)者對(duì)其他主體的行為判斷又不是絕對(duì)準(zhǔn)確的，因此，為確保合作關(guān)系的穩(wěn)定，每個(gè)利益相關(guān)者必須有監(jiān)督、約束對(duì)方的權(quán)利，必須分享資源配置的決策權(quán)，這些權(quán)利就是控制權(quán)?？梢?，剩余索取權(quán)和控制權(quán)的合理分配是企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)實(shí)內(nèi)容。 需要指出，公司治理主體和客體的劃分是相對(duì)的 。例如，對(duì)于股東大會(huì)來說，董事會(huì)是公司治理的客體，而對(duì)于經(jīng)理層來說，董事會(huì)則是公司治理的主體。 40 股東會(huì)議的表決制度 ? 舉手表決 （一人一票，不論股本持有量的多少） ? 投票表決 （一股一票，有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選的乘積）。 投票表決可細(xì)劃為兩種 ： ? 法定表決制度 （ 當(dāng)股東行使投票表決權(quán)利時(shí)，必須將與持股數(shù)目相對(duì)應(yīng)的表決總票數(shù) 等額 投向他所同意或否決的議案，這種制度對(duì)大股東有利，對(duì)中小股東不利 ）（ 這種制度在歐洲占主導(dǎo)地位 ） ? 累加表決制度 （ 股東可以將有效表決總票數(shù) 以任何組合方式 投向他所同意或否決的議案，這種制度可以充分調(diào)動(dòng)中小股東行使投票表決權(quán)的積極性，并在董事會(huì)中謀得一個(gè)或幾個(gè)董事席位，借以提高自己在公司決策過程中的參與和影響力 ）（ 這種制度在北美有逐漸流行的趨勢(shì) ）（ 建議我國應(yīng)采用這種制度 ） ? 代理投票 41 公司治理機(jī)制設(shè)計(jì)的主要原則 ?激勵(lì)相容原則 —— 強(qiáng)調(diào)了機(jī)制設(shè)計(jì)者和機(jī)制需求者最終目的的一致性 ?等級(jí)分解原則 —— 對(duì)組織中的決策權(quán)和相應(yīng)的責(zé)任進(jìn)行分解，并落實(shí)到每個(gè)便于操作的基層單位。 ?效用最大化的動(dòng)機(jī)和信息不對(duì)稱假設(shè)的原則 ?資產(chǎn)專用性原則 —— 資產(chǎn)專用性是指某種資產(chǎn)只能用于某種專門的用途，如果轉(zhuǎn)作其他用途，則其價(jià)值大大降低，放棄其他用途構(gòu)成此類專用資產(chǎn)的機(jī)會(huì)成本。股東、債權(quán)人、經(jīng)理人、員工、有長(zhǎng)期契約關(guān)系的供應(yīng)者、消費(fèi)者都有一定的專用性資產(chǎn) 鎖定（ lock in） 在特定的公司中 。 （見下頁：路徑依賴） 42 路徑依賴 肯尼迪航天中心（ Kennedy Space Center，縮寫為 KSC）位于 美國東部佛羅里達(dá)州東海岸的梅里特島 ，成立于 1962年 7月，是美國國家航空航天局（ NASA）進(jìn)行載人與不載人航天器測(cè)試、準(zhǔn)備和實(shí)施發(fā)射的最重要場(chǎng)所，其名稱是為了紀(jì)念已故美國總統(tǒng)約翰 肯尼迪（ John F. Kennedy）。整個(gè)場(chǎng)地長(zhǎng) 55千米，寬 10千米，面積 567平方公里，約 。場(chǎng)地上還有一個(gè)參觀者中心，參觀者也可以隨導(dǎo)游參觀?？夏岬虾教熘行氖欠鹆_里達(dá)州的一個(gè)重要的旅游點(diǎn)。同時(shí)由于肯尼迪航天中心大部分地區(qū)不開放，它也是一個(gè)美國國家野生動(dòng)物保護(hù)區(qū)。 43 路徑依賴 美國鐵路兩條鐵軌之間的標(biāo)準(zhǔn)距離是 4英尺 ，這是一個(gè)很奇怪的標(biāo)準(zhǔn)，究竟是從何而來的呢？ (1)原來這是英國的鐵路標(biāo)準(zhǔn)，而美國的鐵路原先是由英國人建的。 (2)那么為什么英國人用這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)呢？原來英國的鐵路是由建電車軌道的人所設(shè)計(jì)的，而這個(gè)正是電車所用的標(biāo)準(zhǔn)。 (3)電車的鐵軌標(biāo)準(zhǔn)又是從哪里來的呢？原來最先造電車的人以前是造馬車的，而他們是沿用馬車的輪寬標(biāo)準(zhǔn)。 (4)那么馬車為什么要用這個(gè)一定的輪距標(biāo)準(zhǔn)呢？因?yàn)槿绻菚r(shí)候的馬車用任何其他輪距的話，馬車的輪子很快會(huì)在英國的老路凹陷的路轍上撞壞的。為什么？因?yàn)檫@些路上的轍跡的寬度是 4英尺 。 (5)這些轍跡又是從何而來的呢？答案是古羅馬人所定的，因?yàn)樵跉W洲，包括英國的長(zhǎng)途老路都是由羅馬人為他們的軍隊(duì)所鋪的， 4英尺 。如果任何人用不同的輪寬在這些路上行車的話，他的輪子的壽命都不會(huì)長(zhǎng)。 (6)那么，羅馬人為什么以 4英尺 ？原因很簡(jiǎn)單，這是戰(zhàn)車的兩匹馬屁股的寬度。 44 路徑依賴 因此，我們可以斷言：可能今天世界上最先進(jìn)的運(yùn)輸系統(tǒng)的設(shè)計(jì)，是兩千年前便由兩匹馬的屁股寬度決定了。這就是路徑依賴 。 為什么一些無效率的制序不能在社會(huì)演進(jìn)過程中被自發(fā)的淘汰掉呢？ 當(dāng)一種社會(huì)秩序演進(jìn)到一定的階段，總是受其既存在的文化、傳統(tǒng)、信仰體系等因素的制約，而社會(huì)特定組織與社會(huì)特定制序之間產(chǎn)生一種“鎖入效應(yīng)”，即組織的發(fā)展與已形成的秩序息息相關(guān)，受到特定秩序的種種制約。一旦形成這種鎖入效應(yīng)，社會(huì)秩序中小小的因素也可能會(huì)影響社會(huì)組織的發(fā)展。當(dāng)環(huán)境發(fā)生變化，組織的發(fā)展需要進(jìn)行重新選擇，進(jìn)行調(diào)整則必須受到社會(huì)以往的選擇即業(yè)已形成的秩序，諸如社會(huì)文化、傳統(tǒng)等因素的影響，這就是社會(huì)秩序演進(jìn)、組織發(fā)展的路徑依賴性。 —— 美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家諾思 (North)的“制度變遷”理論 路徑依賴?yán)碚摰闹匾獌r(jià)值在于，它強(qiáng)調(diào)了歷史和文化因素對(duì)制度變遷的重要導(dǎo)向作用。 （人們做的“大猩猩試驗(yàn)”） 45 公司治理制度形態(tài)和法律基礎(chǔ) ★ 1. 公司治理與法律支持的關(guān)系 第一 法律是公司治理中外部環(huán)境系統(tǒng)的重要組成部分， 為公司治理提供外力支持 第二 法律本身被看作是一種特殊的外部治理機(jī)制 第三 公司治理的發(fā)展推動(dòng)著相關(guān)法律制度的不斷完善 46 公司治理制度形態(tài)和法律基礎(chǔ) ★ 2. 公司法對(duì)公司治理的影響和保障 公司法對(duì)公司治理有關(guān)各方的權(quán)利進(jìn)行了全面的界定。一般一部公司法界定了公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、股東大會(huì)及股東的權(quán)限、董事會(huì)的權(quán)利、董事的誠信原則、經(jīng)理的權(quán)限、責(zé)權(quán)人的權(quán)限等等，這實(shí)際上是公司治理的一個(gè)框架性安排。 公司法是公司治理法律制度的重要內(nèi)容或組成部分。它是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。從公司法的內(nèi)部效力上說，公司法對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員都有約束力，是規(guī)范公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)運(yùn)作及其相互關(guān)系的法律文件，是公司內(nèi)部治理的核心依據(jù)；從公司法的外部效力上說，公司法是政府對(duì)公司監(jiān)管的重要手段，同時(shí)公司法具有保護(hù)債權(quán)人、投資者等第三方的作用，反之，公司法還對(duì)第三方有對(duì)抗效力?？梢哉f，完備的公司法有助于公司治理水平的大幅度提高。 47 2023年新公司法關(guān)于公司治理的新規(guī)定 有限責(zé)任公司中小股東在特定條件下的退出機(jī)制 新法：有限責(zé)任公司連續(xù) 5年盈利，并符合本法分配利潤(rùn)條件，但不向股東分配利潤(rùn)的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以要求公司以合理價(jià)格收購其股權(quán)。股東與公司不能達(dá)成收購協(xié)議的，股東可以向法院提起訴訟。 有限責(zé)任公司的股東可以查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿 新公司法中增加股東訴訟的規(guī)定 新法：董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股東可以請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提起訴訟。監(jiān)事給公司造成損失