【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 門的法令或國(guó)家特別許可 ? 許可設(shè)立主義 ——又稱核準(zhǔn)設(shè)立主義，即法人設(shè)立時(shí)除了應(yīng)符合法律規(guī)定的條件外，還需經(jīng)過(guò)主管行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，主管機(jī)關(guān)依照規(guī)定進(jìn)行審查，作出批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)的決定 ? 準(zhǔn)則主義 ——也稱登記主義，即由法律規(guī)定法人的條件，法人設(shè)立時(shí)如具備法定要件，無(wú)須經(jīng)過(guò)主管部門批準(zhǔn)，就可直接向登記機(jī)關(guān)登記，法人即告成立 ? 嚴(yán)格準(zhǔn)則主義 ——即在法人設(shè)立時(shí)，除了具備法律規(guī)定的要件外，還應(yīng)符合法律所規(guī)定的限制性條款 ? 強(qiáng)制設(shè)立主義 ——即以法律規(guī)定某種行業(yè)或某種情況下必須設(shè)立一定的法人組織的原則。 ? 從我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定來(lái)看，我國(guó)法人設(shè)立的原則主要有： ? 對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)、全民所有制事業(yè)單位法人采取強(qiáng)制主義，即依行政命令設(shè)立； ? 對(duì)集體所有制事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體法人大多采取核準(zhǔn)設(shè)立主義，即依行政許可設(shè)立； ? 對(duì)公司法人采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義和核準(zhǔn)主義相結(jié)合的原則： ? 根據(jù)設(shè)立公司的行業(yè)不同，其適用的設(shè)立原則是不同的。一般來(lái)講，設(shè)立公司采用嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義，但 特殊行業(yè)例外。 ? 須核準(zhǔn)的特殊行業(yè)： ? ①涉及公共安全和特種行業(yè)的，如生產(chǎn)和經(jīng)銷爆破器材、煙花爆竹、消防器材、管制刀具、氣槍等，經(jīng)營(yíng)復(fù)印、刻字等須經(jīng)公安部門批準(zhǔn)。 ? ②開(kāi)辦煙廠，經(jīng)營(yíng)卷煙、雪茄煙、煙絲的，須經(jīng)煙草專賣局批準(zhǔn)。 ? ③開(kāi)辦旅游企業(yè)或涉外旅游企業(yè)，開(kāi)發(fā)營(yíng)業(yè)性旅游項(xiàng)目須經(jīng)旅游局批準(zhǔn)。 ? ④開(kāi)辦印刷業(yè)、書刊出版和發(fā)行業(yè)須經(jīng)新聞出版局批準(zhǔn)。 ? ⑤制作錄像帶、經(jīng)營(yíng)錄像制品的出版發(fā)行須經(jīng)電影電視部批準(zhǔn)。 ? ⑥開(kāi)辦建筑企業(yè)須經(jīng)建委批準(zhǔn)。 ? ⑦銷售國(guó)畫須經(jīng)文化局批準(zhǔn)。 ? ⑧經(jīng)營(yíng)文物須經(jīng)文物局批準(zhǔn)。 ? ⑨開(kāi)辦獸藥生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)企業(yè)須經(jīng)畜牧局批準(zhǔn)。 ? ⑩食品經(jīng)營(yíng)須經(jīng)衛(wèi)生防疫部門批準(zhǔn)。 ? …… ? 對(duì)商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司等個(gè)別法人則采取特許設(shè)立主義 ， 須經(jīng)銀監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，并適用專門的審批程序。 ? （二）法人設(shè)立的方式 ? 在我國(guó)，法人設(shè)立的方式主要有： ? 1．發(fā)起設(shè)立 ? 即由發(fā)起人一次性認(rèn)足法人成立所需資金而設(shè)立法人。這種方式主要適用于集體所有制法人、私營(yíng)法人、股份合作法人、有限責(zé)任公司和股份有限公司。 ? 2．募集設(shè)立 ? 即法人組織所需的資金，在發(fā)起人未認(rèn)足之時(shí)，將所余資金向社會(huì)公開(kāi)募集招股，以募集足所需的資金的一種法人設(shè)立方式。這種方式主要適用于股份有限公司。 ? 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的 35%以上 ? 3．命令設(shè)立 ? 即政府以其命令設(shè)立法人的方式。此種方式主要適用于國(guó)家機(jī)關(guān)、全民所有制事業(yè)單位法人 ? 4．捐助設(shè)立 ? 即由法人或自然人捐足法人成立所必需資金的一種法人設(shè)立方式。這種方式主要適用于基金會(huì)法人 ? （三）法人設(shè)立的民事責(zé)任 ? 在法人設(shè)立過(guò)程中，發(fā)起人或籌備組織往往要實(shí)施一系列的民事行為。那么，這些民事行為所產(chǎn)生的民事責(zé)任應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)呢？ ? 我國(guó)現(xiàn)行民事立法對(duì)此問(wèn)題未作出系統(tǒng)規(guī)定，僅《公司法》第 97條規(guī)定股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任： ? （ 1）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。 ? （ 2）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。 ? （ 3）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 理論上的分析 ? 其一，對(duì)外關(guān)系，按照合伙對(duì)待 ? 無(wú)論公司設(shè)立成功還是失敗，也不問(wèn)發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有無(wú)關(guān)系，其對(duì)外合同，原則上認(rèn)定有效； ? 法人不能成立時(shí)，應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任； ? 發(fā)起人在設(shè)立法人過(guò)程中在設(shè)立范圍內(nèi)所實(shí)施民事行為產(chǎn)生的民事責(zé)任，應(yīng)由成立后的法人承擔(dān)；否則，成立后的法人不承擔(dān)，由發(fā)起人人承擔(dān)。至于經(jīng)成立后的法人機(jī)關(guān)追認(rèn)的，也可以由成立后的法人承擔(dān)。 ? 其二，對(duì)內(nèi)關(guān)系，按相關(guān)性原則處理。 ? (1)如果發(fā)起人的行為與公司設(shè)立有關(guān)，原則上應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)最終責(zé)任或享有利益。 ? (2)在公司設(shè)立過(guò)程中，如果發(fā)起人有過(guò)錯(cuò)或過(guò)失給公司造成利益損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 ? (3)如果發(fā)起人活動(dòng)與公司設(shè)立活動(dòng)無(wú)關(guān)，則應(yīng)由其個(gè)人或團(tuán)伙自行承擔(dān)責(zé)任或享有利益。 ? (4)發(fā)起人的行為是否與公司設(shè)立有關(guān)，應(yīng)由公司創(chuàng)立大會(huì)或股東會(huì)認(rèn)定，發(fā)起人對(duì)認(rèn)定結(jié)果有異議的，可通過(guò)訴訟解決。 ? 三、法人應(yīng)具備的條件 ? 法人成立的條件包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件兩個(gè)方面： ? 實(shí)質(zhì)要件 ? （ 1）依法成立 ? （ 2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi) ? （ 3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所 ? 形式要件 ? 依《民法通則》等的規(guī)定，企業(yè)如具備取得法人資格的實(shí)質(zhì)要件的，通過(guò)登記程序，才能取得法人資格。 第三節(jié) 法人的民事能力 ? 一、法人的民事權(quán)利能力 ? 是指法律賦予法人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 ? 它是法人能以自己的名義參與民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的法律依據(jù)，也是法人享有民事主體資格的標(biāo)志。 ? 二、法人的民事行為能力 ? 是指法人以自己的意志獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，能有效地實(shí)施民事法律行為，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的民事行為能力與自然人的民事行為能力相比較，具有以下特點(diǎn)： ? 法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力一起發(fā)生和消滅。 ? 法人的民事行為能力是由它的機(jī)關(guān)或代表來(lái)實(shí)現(xiàn)。 課堂練習(xí) ? 甲公司是建材有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)范圍核定為建材業(yè)務(wù)。甲公司的法定代表人乙發(fā)現(xiàn)，近期皮衣銷量非常好，于是以甲公司名義與丙服裝公司簽訂了價(jià)值 10萬(wàn)元的皮衣買賣合同。此外，乙還對(duì)丁稱，甲公司可以經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，又以甲公司名義與丁簽訂了保一份險(xiǎn)合同。 ? 解析：于本案而言，對(duì)于皮衣買賣合同，雖然超出了甲公司的經(jīng)營(yíng)范圍，但是對(duì)于善意的相對(duì)人丙公司而言，仍然是有效的； ? 但是，由于我國(guó)《保險(xiǎn)法》規(guī)定，保險(xiǎn)業(yè)務(wù)屬于特許經(jīng)營(yíng)行業(yè)，因此甲丁之間的保險(xiǎn)合同是無(wú)效的。 ? 三、法人的民事責(zé)任能力 ?