【文章內(nèi)容簡介】 或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。 ” ? （ 2）合同法 97，合同解除的法律后果?！?合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。” ? 下面將圍繞代理權進行介紹和分析： ? | 1 代理權的發(fā)生、范圍和消滅 ? 代 | ? 理 | 2 濫用代理權 ? 權 | |（ 1）狹義無權代理 ? | 3 無權代理 | ? |（ 2）表見代理 ? 四 代理權的發(fā)生、范圍和消滅 ? （一）法定代理：代理權依法律規(guī)定而發(fā)生，稱為法定代理。 ? 1 監(jiān)護人的法定代理權：民通 16 ? 2 夫妻日常家務的代理權（日常家事代理）： ? 婚姻法 17條（一）： 夫妻在婚姻關系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有： (一 )工資、獎金； (二 )生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；(三 )知識產(chǎn)權的收益； (四 )繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外； (五 )其他應當歸共同所有的財產(chǎn)。 婚姻法 17條（二）夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權。 婚姻法司法解釋 17：婚姻法第十七條關于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權”的規(guī)定，應當理解為：（一）夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權決定。（二）夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。 ? 法定代理權之消滅，參見書 184。 ? （二）指定代理：人民法院或其他機關的指定而發(fā)生的代理。民通 21，為失蹤人指定的財產(chǎn)代管人，在一定限度內(nèi)享有代理權。 ? 書 173：指定人： 1 人民法院； 2 未成年人的父母所在單位或精神病人所在單位； 3 未成年人或精神病人住所地的居民委員會或村民委員會。 ? 指定代理的消滅：參見書 184 ? （三）意定代理： ? 書 178— 180 ? 1 代理權的授予行為：以發(fā)生代理權為目的的單方行為。勿須相對人（代理人）的承諾，代理人只是有代理資格，并不因此負擔義務（因為任何人不得以單方意思使他人負擔義務。除非有基礎關系）。 ? 既可向受托人為之（內(nèi)部授權），又可向第三人為之（外部授權）。書 178。 ? 2 代理權授予行為與基礎關系 ? 基礎關系：比如委托關系、雇傭關系、合伙關系等等 ? （ 1）代理權授予行為的獨立性：德國學者將代理權的授予從委托或雇傭內(nèi)部關系中予以分離，使代理權之授予成為一個獨立的制度。 A 只有代理權授予行為，而無基礎關系：甲知同事乙到肯德基用餐，乃托乙以甲的名義，向肯德基購買十分便當，并請肯德基送上門。 B 僅有基礎關系，而無代理權的授予行為：如甲雇乙為店員，命其觀摩實習，不得出售貨物； C 因基礎關系而授予代理權：如甲委托乙出售某房屋而訂立委托合同，明示或默示授予代理權（委托合同 +代理權之授予） ? （ 2）代理權授予行為的無因性：書中采有因說。第 178頁。 ? 無因說：基礎關系的無效或被撤銷時，代理行為仍然有效。絕對地維護交易安全。 ? 有因說：基礎關系無效或被撤銷后，授權行為消滅，若仍為代理行為，則是無權代理。通過表見代理維護交易安全。 ? 3 代理權授予行為的形式和內(nèi)容 ? （ 1） 形式 ： A 明示：口頭、書面形式。注意區(qū)分代理權授予行為與代理行為。代理權授予行為是本人所謂；代理行為是代理人在被授予代理權后所為。 B 默示：書 179。在非有代理權不能為法律行為的合同中，如未有特別約定或法律規(guī)定，通常應認為合同關系成立時就含有授予代理權的默示意思表示。比如委托合同中，在委托合同成立時，便可認為受托人享有代理權。 ? （ 2） 內(nèi)容：代理事項、代理權限、代理期限等等 ? 4 授權不明及其責任承擔 ? 民通 65（三），“ 委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。 ” ? 連帶責任之批判：見書 180。因區(qū)分有償代理（代理人對授權不明有重大過失則承擔連帶責任）與無償代理（代理人不承擔責任） ? 5 意定代理權的消滅：書 民通 69。 ? 五 濫用代理權的禁止 ? （一）自己代理： [厚己薄人 ]，不利于本人（被代理人）：代理人以被代理人名譽與自己為法律行為。 ? 1 意定代理場合：甲委托乙出租房屋并授予代理權。乙自己作為承租人租賃房屋?，F(xiàn)行法對自己代理之效力未規(guī)定。書 182。 A 無效說； B 效力未定說； C 可撤銷說。書中（及民法典草案 161條）采納 C的觀點。但是未盡妥當：比如在法定代理中存在自己代理之情況，被代理人如何追認？如何撤銷？實質(zhì)上仍由法定代理人自己去進行，終究難免法定代理人“厚己薄人”。所以應區(qū)分意定代理和法定代理進行判斷。 ? 2 法定代理場合： ? 丙女死亡，遺囑處分其遺產(chǎn)房屋或鉆石（ 1000萬）給其子乙，甲為乙之父及法定代理人。 ? 甲（父） —— 買賣鉆石 —— 乙（子） 12周歲。 ? 甲一方面是買賣合同的買方，另一方面是賣方乙的法定代理人。即構成自己代理。全由甲操縱，可能損害乙的利益。在此情形，應認定其自己代理行為無效。 ? （二）雙方代理： [顧此失彼 ]，不利于一方本人（被代理人） ? 一人同時擔任雙方的代理人為法律行為?！耙皇滞袃杉摇?。書 182。民法通則對雙方代理無規(guī)定。 ? 書中認為，雙方代理原則上無效，但被代理人同意或追認時則有效。民法草案第 161條則規(guī)定是可撤銷行為。 ? 不過同樣也忽略了法定代理的場合： ? 法定代理 意定代理 ? 乙子（被代理人） ———— 甲父 —— 丙（被代理人） ? 乙如何去同意和追認？實質(zhì)上仍是甲說了算。 ? （三）代理人與第三人惡意傳統(tǒng)，進行損害被代理人利益的行為。 ? 民通 58，代理人與第三人惡意傳統(tǒng)，損害被代理人利益的行為是無效民事行為，其后果不由被代理人承擔。 ? 民通 66，代理人與第三人人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負連帶責任。 ? 必須有串通即意思聯(lián)絡，否則應是按份責任。 ? 書 182— 183 ? 六 無權代理：書 184 ? （一）總說 ? 代理人不具有代理權，但以本人名義與第三人為法律行為。 ? 1 分類 ： （ 1）狹義無權代理：行為人無代理權，同時不具有外表授權，而以本人名義所謂的代理。（ 2）表見代理：行為人無代理權，但具有外表授權，而以本人名義所為的代理。 ? 2 無權代理與無權處分的區(qū)別： 要件 效果 無權代理 無代理權人以本人名義為法律行為（負擔行為和處分行為） 1效力未定 2表見代理例外 無權處分 無處分權人以自己名義處分他人權利（限于處分行為） 1債權行為有效：比如出賣他人之物的合同有效 2 物權變動效力未定 ： （ 1）原權利人追認或無權處分人取得權利則有效；（ 2）但不得對抗善意第三人 ? （二）狹義無權代理：書 185 ? 1 要件 ： ? （ 1）首先需要具備代理的一般構成要件； ? （ 2）但是代理人欠缺代理權（法定、指定、意定及代理權的表象）。 ? 教材認為相對人為善意也是無權代理構成要件，值得商榷。民通 66（四）： 第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。 此為無權代理下的連