【正文】 代理 ? | 3 無(wú)權(quán)代理 | ? |（ 2）表見(jiàn)代理 ? 四 代理權(quán)的發(fā)生、范圍和消滅 ? （一）法定代理：代理權(quán)依法律規(guī)定而發(fā)生，稱為法定代理。“ 因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買(mǎi)受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。乙到北京中關(guān)村丙電腦公司，由丁業(yè)務(wù)員接洽，乙以甲名義購(gòu)買(mǎi) A電腦，丁以丙名義為承諾。 ? （ 2）此效力之主張，應(yīng)屬本人?！逼浞蔂顟B(tài)與本人自為者同。 一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。問(wèn)：法定代理人可否代理離婚？否?！崩碛?，A 在委托代理中，符合當(dāng)事人利益，代理的效力直接歸屬本人，對(duì)限制行為能力人并無(wú)不利，對(duì)本人而言，其是否以限制行為能力人為代理人，自有權(quán)衡，法無(wú)禁止之必要。比如甲冒某收藏家乙之名向丙訂購(gòu)某畫(huà)，丙因慕乙之名而同意出售該畫(huà)，則原則上類推無(wú)權(quán)代理之規(guī)定。 ? A 姓名不具有區(qū)別意義，則法律行為有效。 A 相對(duì)人明知，合同法 402條； B 相對(duì)人不明知，合同法 403條。 ? A 代理權(quán)非為代理人利益而存在，而是為本人利益進(jìn)行的設(shè)計(jì) ?代理權(quán)非代理人權(quán)利 ? B 代理權(quán)不是使代理人取得權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)，而是在擴(kuò)大本人的法律上交易活動(dòng) ?代理權(quán)非代理人能力 ? （ 2）代理權(quán)的種類：書(shū) 177：法定代理權(quán)、指定代理權(quán)、委托代理權(quán)、表見(jiàn)代理權(quán)（合同法 49）。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì) ? （七）積極代理、消極代理 ? 1 積極代理：代理人為意思表示的代理 ? 2 消極代理：代理人受意思表示的代理 ? （八）有權(quán)代理、無(wú)權(quán)代理 ? 1 有權(quán)代理：基于代理權(quán)限而發(fā)生的代理 ? 2 無(wú)權(quán)代理：非基于代理權(quán)限所進(jìn)行的代理 ? （ 1）狹義無(wú)權(quán)代理 ? （ 2）表見(jiàn)代理：發(fā)生有權(quán)代理的法律后果。 ? 2 間接代理：代理人以自己名義為法律行為，其效果轉(zhuǎn)移于被代理人的代理。書(shū) 176頁(yè)。 民通 68。 ? 委托 /法定 /指定 ? 甲（本人） —————— 乙（代理人，本代理人） ? | ? |轉(zhuǎn)委托 ? | ? 丙（復(fù)代理人） ? 本代理：基于被代理人選任或依法律規(guī)定或指定而產(chǎn)生的代理，又稱原代理 ? 再代理：代理人為被代理人利益將其所享有的代理權(quán)轉(zhuǎn)托他人而產(chǎn)生的代理，又稱復(fù)代理、轉(zhuǎn)代理。此與民事訴訟法59條規(guī)定剛好相反。 ? 民通 64（二）：委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人按照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。 ? （ 2）代理限于法律行為；代表除了法律行為外，還兼及事實(shí)行為、侵權(quán)行為。 ? （ 4）代理人在代理權(quán)限內(nèi)有獨(dú)立為或受意思表示；使者無(wú)，只是傳達(dá)而已（喉舌） ? 2 代理人與代表人 ? 法人必有代表人。由本人享有因代理行為產(chǎn)生的民事權(quán)利，同時(shí)也應(yīng)承擔(dān)代理行為產(chǎn)生的民事義務(wù)及相應(yīng)的民事責(zé)任。 ? （三）代理制度的特征：書(shū)第 171頁(yè)。 ? 2 法定代理的作用在于補(bǔ)充私法自治 ? 自然人為民事主體，即享有權(quán)利能力，且一律平等。 ? 1 意定代理的作用在于擴(kuò)張私法自治 ? 克服本人時(shí)間、空間、知識(shí)等方面的限制。 ? 三方參加人；三方法律關(guān)系。 ? 第四章 民事權(quán)利變動(dòng) ? 第三節(jié) 代理 ? 相關(guān)法條：民通第四章第二節(jié) 63— 70 ? 民通意見(jiàn)： 78— 83 ? 合同法 4 49 合同法第 21章“委托合同”，第396——— 413條。代理人于代理權(quán)限內(nèi)，以本人（被代理人）名義向第三人所為意思表示或從第三人處受意思表示，而對(duì)本人（被代理人）直接發(fā)生效力的行為。 ? 甲（本人 /被代理人） —— 租賃契約 —— 丙（本人 /被代理人） ? | | ? |法定代理權(quán) |意定代理權(quán) ? | | ? 乙（法定代理人） — ? ?— ?。ㄎ写砣耍? ? 以甲的名義，為代理行為 以丙的名義為代理行為 ? （租屋要約；受領(lǐng)承諾） （受領(lǐng)要約；租屋承諾） ? 丙（本人） ??。ù砣耍? ?甲（相對(duì)人） ? 甲（本人） ?乙（代理人） ?丙（相對(duì)人） ? ? （二）代理制度的功能：與私法自治密切相關(guān)。 ? 代理制度的發(fā)達(dá)與近代企業(yè)所有者與經(jīng)營(yíng)者的分離、財(cái)產(chǎn)歸屬與財(cái)產(chǎn)管理的分化，有密切關(guān)系。以收無(wú)、限行為能力人權(quán)利能力平等之實(shí)效。 ? 4 代理行為直接對(duì)本人發(fā)生效力。如甲男欲與乙女訂婚，羞于表示，可由 10歲的表妹傳達(dá)其訂婚的意思表示。 ? 法律性質(zhì)不同，但功能類似，故民法關(guān)于代理的規(guī)定可類推適用于代表。 ? 二 代理的分類：書(shū) 172— 176 ? （一）委托代理、指定代理、法定代理 ? 依據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)不同進(jìn)行的分類。前者是三方；后者是原告、被告、代理人、人民法院 ? （三）一般代理、特別代理 ? 一般代理（全權(quán)代理，概括代理）；特別代理（代理權(quán)被限定在一定范圍或者一定事項(xiàng)的某些方面） ? 實(shí)踐中，未指明范圍者，為一般代理?！? ? （五）本代理與再代理（或者稱“復(fù)代理”） ? 轉(zhuǎn)委托場(chǎng)合處理本人 —— 代理人 —— 再代理人之間的關(guān)系。比如代理人突然患疾病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等情況，代理人無(wú)法代理又不能與本人及時(shí)取得聯(lián)系，如不及時(shí)轉(zhuǎn)委托，會(huì)給本人利益造成損害或會(huì)導(dǎo)致?lián)p害擴(kuò)大者。 ? （ 3）指定代理中的再代理：指定代理人原則上不享有復(fù)任權(quán)，即不可轉(zhuǎn)委托。又稱顯名代理。 403條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受 托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受 托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受 受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此 可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利， 但第 委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。不是權(quán)利，也不是能力。 ? （ 1）顯名原則與隱名代理：顯名原則目的在于保護(hù)相對(duì)人，使其知道本人究竟是何人；但是判例和立法適度承認(rèn)隱名代理。甲謊稱自己為乙 —— 甲以乙之名義。（冒名簽訂保險(xiǎn)合同案） ? B 相對(duì)人對(duì)被冒名之人有一定聯(lián)想，而意在與其發(fā)生法律關(guān)系時(shí)。 ? 臺(tái)灣民法 104，“代理人所為或所受意思表示之效力，不因其為限制行為能力人而受影響。但是排除下列行為： ? （ 1）身份行為：結(jié)婚、離婚、立遺囑等。 有下列情形之一，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚： (一 )重婚或有配偶者與他人同居的； (二 )實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的； (三 )有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的； (四 )因感情不和分居滿二年的； (五 )其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。 ? （二）代理的法律效果及實(shí)例分