【文章內(nèi)容簡介】 ? 案例 12 某 28號(hào)原油泊位水工工程 ? 案例 13 肯尼亞伏特 馬金都公路工程 ? 案例 14 某承包商的多方案報(bào)價(jià)案例 ? 案例 15 投標(biāo)決策樹 第 2章 施工合同管理 施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同。 1．簽訂建設(shè)工程施工合同，必須以建設(shè)計(jì)劃和具體建設(shè)設(shè)計(jì)文件已獲得國家有關(guān)部門批準(zhǔn)為前提。 2．承包人主體資格受到嚴(yán)格限制 。 3．簽訂及履行施工合同受到國家的嚴(yán)格監(jiān)督管理。 4．建設(shè)工程施工合同實(shí)行備案制度。 核心知識(shí)點(diǎn) 案例 合同管理與其他管理職能的關(guān)系 合同管理是項(xiàng)目管理的核心；合同管理對(duì)項(xiàng)目承包的經(jīng)濟(jì)效益有重大的影響；合同確定了各方的項(xiàng)目實(shí)施目標(biāo)。 核心知識(shí)點(diǎn) ? 施工合同的種類 ? 施工合同的主要內(nèi)容 ? 施工合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)控制 施工合同的種類 施工合同的種類 合同類型 概念及特點(diǎn) 風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān) 適用范圍 缺點(diǎn) 項(xiàng)目規(guī)模及工期 復(fù)雜程度 準(zhǔn)備時(shí)間長短 單項(xiàng)工程明確程度 外部環(huán)境因素 總價(jià)合同 固定總價(jià)合同 以一次包死的總價(jià)委托，價(jià)格不因環(huán)境的變化和工程量增減而變化。 承包人承擔(dān) 規(guī)模小，工期短（一年以下） 低 長 清楚 良好 可調(diào)總價(jià)合同 材料價(jià)格以 “時(shí)價(jià) ”進(jìn)行計(jì)算 承發(fā)包人共同承擔(dān) 規(guī)模小，工期適中（一年以上） 低 長 清楚 良好 單價(jià)合同 固定單價(jià)合同 工程最終的合同價(jià)為固定單價(jià)乘實(shí)際完成的工程量 承發(fā)包人共同承擔(dān) 規(guī)模和工期適中 中 中 工程量不清楚 一般 可調(diào)單價(jià)合同 由于某些不確定因素引起的 “單價(jià)變化 ”可調(diào) 承發(fā)包人共同承擔(dān) 規(guī)模和工期適中 中 中 工程量不清楚 一般 成本加酬金合同 工程最終合同價(jià)格按承包商的實(shí)際成本加一定比率的酬金（間接費(fèi)）計(jì)算。 發(fā)包人承擔(dān) 規(guī)模大，工期長 高 短 分類和工程量都不清楚 惡劣 發(fā)包方不能控制總價(jià) 承包方不會(huì)降低成本 目標(biāo)合同 目標(biāo)合同是固定總價(jià)合同和成本加酬金合同的結(jié)合和改進(jìn)形式 承發(fā)包人共同承擔(dān) 高 短 工程量不清楚 一般 是最常見的合同種類，適用范圍廣，如 FIDIC土木工程施工合同。我國的建設(shè)工程施工合同也主要是這一類合同。在這種合同中，承包商僅按合同規(guī)定承擔(dān)報(bào)價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)，即對(duì)報(bào)價(jià)（主要為單價(jià)）的正確性和適宜性承擔(dān)責(zé)任；而工程量變化的風(fēng)險(xiǎn)由業(yè)主承擔(dān)。由于風(fēng)險(xiǎn)分配比較合理，能夠適應(yīng)大多數(shù)工程，能調(diào)動(dòng)承包商和業(yè)主雙方的管理積極性。單價(jià)合同又分為固定單價(jià)合同和可調(diào)單價(jià)合同等形式。 單價(jià)合同的特點(diǎn)是單價(jià)優(yōu)先，例如 FIDIC施工合同，業(yè)主給出的工程量表中的工程量是參考數(shù)字，而實(shí)際合同價(jià)款按實(shí)際完成的工程量和承包商所報(bào)的單價(jià)計(jì)算。雖然在投標(biāo)報(bào)價(jià)、評(píng)標(biāo)、簽訂合同中，人們常常注重合同總價(jià)格，但在工程款結(jié)算中單價(jià)優(yōu)先，所以單價(jià)是不能錯(cuò)的。對(duì)于投標(biāo)書中明顯的數(shù)字計(jì)算的錯(cuò)誤，業(yè)主有權(quán)先作修改再評(píng)標(biāo)。 總價(jià)合同是總價(jià)優(yōu)先，承包商報(bào)總價(jià)，雙方商討并確定合同總價(jià)，最終按總價(jià)結(jié)算，價(jià)格不因環(huán)境變化和工程量增減而變化總價(jià)優(yōu)先 。通常只在設(shè)計(jì)變更或符合合同規(guī)定的調(diào)價(jià)條件時(shí)才允許調(diào)整合同價(jià)格。 適用于工程量不大、且能精確計(jì)算，工期較短，技術(shù)不太復(fù)雜，風(fēng)險(xiǎn)不大，設(shè)計(jì)圖紙準(zhǔn)確，詳細(xì)，總價(jià)合同又分為固定總價(jià)合同和可調(diào)總價(jià)合同： 固定總價(jià)合同，指承包整個(gè)工程的合同價(jià)款總額已經(jīng)確定，在工程實(shí)施中不再因物價(jià)上漲，工程量的變化而變化，工期一般不超過一年。 可調(diào)總價(jià)合同，指合同條款中雙方商定由于通貨膨脹引起工料成本增加或達(dá)到某一限度時(shí)，合同總價(jià)相應(yīng)調(diào)整，在工程全部完成后以竣工圖的工程量最終結(jié)算工程總價(jià)款。項(xiàng)目工期一般較長，各項(xiàng)單價(jià)在施工實(shí)施期間不因價(jià)格的 變化調(diào)整，而在每月（或每階段）工程結(jié)算時(shí)，根據(jù)實(shí)際完成的工程量結(jié)算，在工程全部完成后后以竣工圖的工程量最終結(jié)算工程總價(jià)款。 固定總價(jià)合同 （ 1）概念及特點(diǎn) 這種合同以一次包死的總價(jià)委托，價(jià)格不因環(huán)境的變化和工程量增減而變化，所以在這類合同中承包商承擔(dān)了全部的工作量和價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。除了設(shè)計(jì)有重大變更，一般不允許調(diào)整合同價(jià)格。在現(xiàn)代工程中，特別在合資項(xiàng)目中，業(yè)主喜歡采用這種合同形式，因?yàn)椋? ①工程中雙方結(jié)算方式較為簡單。 ②在固定總價(jià)合同的執(zhí)行中，承包商的索賠機(jī)會(huì)較少（但不能根除索賠）。通?？梢悦獬龢I(yè)主由于要追加合同價(jià)款、追加投資帶來的需上級(jí)，如董事會(huì)、甚至股東大會(huì)審批的麻煩。 但由于承包商承擔(dān)了全部風(fēng)險(xiǎn)，報(bào)價(jià)中不可預(yù)見風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用較高。承包商報(bào)價(jià)的確定必須考慮施工期間物價(jià)變化以及工程量變化帶來的影響。在這種合同的實(shí)施中，由于業(yè)主沒有風(fēng)險(xiǎn)，所以他干預(yù)工程的權(quán)力較小，只管總的目標(biāo)和要求。 （ 2）應(yīng)用前提 在以前很長時(shí)間中，固定總價(jià)合同的應(yīng)用范圍很?。? ①工程范圍必須清楚明確，報(bào)價(jià)的工程量應(yīng)準(zhǔn)確而不是估計(jì)數(shù)字，對(duì)此承包商必須認(rèn)真復(fù)核。 ②工程設(shè)計(jì)較細(xì)，圖紙完整、詳細(xì)、清楚。 條件穩(wěn)定并合理。 ④工程結(jié)構(gòu)、技術(shù)簡單，風(fēng)險(xiǎn)小，報(bào)價(jià)估算方便。 ⑤工程投標(biāo)期相對(duì)寬裕，承包商可以作詳細(xì)的現(xiàn)場調(diào)查、復(fù)核工作量、分析招標(biāo)文件、擬定計(jì)劃。 ⑥合同條件完備，雙方的權(quán)利和義務(wù)十分清楚。 （ 3）計(jì)價(jià)方式 ①業(yè)主為了方便承包商投標(biāo)給出工程量表，但業(yè)主對(duì)工程量表中的數(shù)量不承擔(dān)責(zé)任，承包商必須復(fù)核。各分項(xiàng)工程的固定總價(jià)之和即為整個(gè)工程的價(jià)格。 ②如果招標(biāo)文件中沒有給出工程量清單，而由承包商制定，則工程量表僅作為付款文件，不屬合同規(guī)定的工程資料。合同價(jià)款總額由各分項(xiàng)工程的固定總價(jià)構(gòu)成。承包商必須根據(jù)工程信息計(jì)算工程量，若工程量有漏項(xiàng)或計(jì)算不正確，則被認(rèn)為已包括在整個(gè)合同的總價(jià)中。 （ 4）采用固定總價(jià)合同時(shí)承包商的風(fēng)險(xiǎn) ①價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)：報(bào)價(jià)計(jì)算錯(cuò)誤；漏報(bào)項(xiàng)目；工程實(shí)施中物價(jià)和人工費(fèi)漲價(jià)風(fēng)險(xiǎn)。 ②工作量風(fēng)險(xiǎn)：工作量計(jì)算錯(cuò)誤；由于工程范圍不確定或預(yù)算時(shí)工程項(xiàng)目未列全造成的損失；由于設(shè)計(jì)深度不夠造成的工程量計(jì)算誤差。 。 這是與固定總價(jià)合同截然相反的合同類型。工程最終合同價(jià)格按承包商的實(shí)際成本加一定比率的酬金（間接費(fèi)）計(jì)算。在合同簽訂時(shí)不能確定一個(gè)具體的合同價(jià)格，只能確定酬金的比率。由于合同價(jià)格按承包商的實(shí)際成本結(jié)算，所以在這類合同中，承包商不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，而業(yè)主承擔(dān)了全部工作量和價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，所以承包商在工程中沒有成本控制的積極性，常常不僅不愿意壓縮成本，相反期望提高成本以提高他自己的工程經(jīng)濟(jì)效益。這樣會(huì)損害工程的整體效益。所以這類合同的使用應(yīng)受到嚴(yán)格限制，通常應(yīng)用于如下情況： （ 1）投標(biāo)階段依據(jù)不準(zhǔn)，工程的范圍無法界定，無法準(zhǔn)確估價(jià)，缺少工程的詳細(xì)說明。 （ 2）工程特別復(fù)雜，工程技術(shù)、結(jié)構(gòu)方案不能預(yù)先確定。它們可能按工程中出現(xiàn)的新的情況確定。 （ 3）時(shí)間特別緊急，要求盡快開工。如搶救、搶險(xiǎn)工程，人們無法詳細(xì)地計(jì)劃和商談。 為了克服該種合同的缺點(diǎn)，調(diào)動(dòng)承包商成本控制的積極性，可對(duì)上述合同予以改進(jìn)：事先確定目標(biāo)成本，實(shí)際成本在目標(biāo)成本范圍內(nèi)按比例支付酬金，超過目標(biāo)成本部分不再增加酬金；若實(shí)際成本低于目標(biāo)成本，則除支付合同規(guī)定的酬金外，另給承包商一定比例的獎(jiǎng)勵(lì)；成本加固定額度的酬金，不隨實(shí)際成本數(shù)量的變化而變化。 這是固定總價(jià)合同和成本加酬金合同相結(jié)合的形式，在發(fā)達(dá)國家，廣泛應(yīng)用于工業(yè)項(xiàng)目、研究和開發(fā)項(xiàng)目、軍事工程項(xiàng)目中。 目標(biāo)合同以全包形式承包工程，通常合同規(guī)定承包商對(duì)工程建成后的生產(chǎn)能力或功能、工程總成本、工期目標(biāo)承擔(dān)責(zé)任。若工程投產(chǎn)后的規(guī)定時(shí)間內(nèi)達(dá)不到預(yù)定生產(chǎn)能力，則按一定的比例扣減合同價(jià)款；若工期拖延，則承包商承擔(dān)工期拖延違約金；若實(shí)際總成本低于預(yù)定總成本，則節(jié)約的部分按預(yù)定比例獎(jiǎng)勵(lì)承包商，反之，則由承包商按比例承擔(dān)。 施工合同的主要內(nèi)容 目前我國的 《 建設(shè)工程施工合同 》 借鑒了國際上廣泛使用的 FIDIC土木工程施工 合同條款，由國家建設(shè)部、國家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布，主要由 《 協(xié)議書 》 、 《 通用條款 》 、 《 專用條款 》 三部分組成，并附有三個(gè)附件： 《 承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表 》 、 《 發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表 》 、 《 工程質(zhì)量保修書 》 。 建設(shè)工程施工合同的主要內(nèi)容包括以下幾項(xiàng)： 工程名稱、地點(diǎn)、范圍、內(nèi)容、工程價(jià)款及開竣工日期 雙方的權(quán)利義務(wù)和一般責(zé)任 施工組織設(shè)計(jì)編制要求和工期調(diào)整的處置辦法 工程質(zhì)量要求、檢驗(yàn)與驗(yàn)收方法 合同價(jià)款調(diào)整與支付方式 安全生產(chǎn)防護(hù)措施 材料設(shè)備的供應(yīng)方式與質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 工程變更 竣工條件與結(jié)算方式 違約責(zé)任與處置辦法 1爭議解決方式 索賠、專利技術(shù)使用、發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物、工程分包、不可抗力、工程保險(xiǎn)、工程停建和緩建、合同生效和終止等，也是施工合同的重要內(nèi)容。 施工合同管理中的風(fēng)險(xiǎn)控制 1）合同條文不完全，不完整，沒有將合同雙方的責(zé)權(quán)利關(guān)系全面表達(dá)清楚，沒預(yù)計(jì)到合同實(shí)施過程中可能發(fā)生的各種情況。這樣導(dǎo)致合同過程中的激烈爭執(zhí)，最后導(dǎo)致承包企業(yè)的損失。例如缺少工期拖延違約金的最高限額的條款或限額太高；缺工期提前的獎(jiǎng)勵(lì)條款；缺少發(fā)包人拖欠工程款的處罰條款。 2）合同條文不清楚，不細(xì)致和不嚴(yán)密所致使承包方不能清楚的理解合同內(nèi)容，造成失誤。 3）合同中明確規(guī)定的施工單位應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn) 4）發(fā)包人為了轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)提出單方面約束性的、過于苛刻的‘責(zé)權(quán)利不平衡的合同條款 5）其他對(duì)承包方苛刻的要求，如要承包企業(yè)大量墊資承包；工期要求太緊，超過常規(guī)；過于苛刻的質(zhì)量要求等。 6）違反法律法規(guī)簽訂合同。由于市場競爭激烈，有的承包方為了生存不得不與業(yè)主簽訂“黑白合同”或以合法形式掩蓋非法目的的合同。實(shí)質(zhì)上這種合同是不受法律保護(hù)的無效合同，在產(chǎn)生了合同糾紛后，造成的損失無法得到彌補(bǔ)。 7）業(yè)主的資信風(fēng)險(xiǎn) 8）其他種類的風(fēng)險(xiǎn)。業(yè)主履約能力差，無力支付工程款或惡意拖欠工程款；分包商 (特別是發(fā)包人指定的分包商 )違約，不能按質(zhì)、按量、按時(shí)完工；由于發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低，不能及時(shí)解決問題，或者發(fā)出錯(cuò)誤指令等。 （ 1）施工合同風(fēng)險(xiǎn)的防范手段 1）建立企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估機(jī)制。風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估是企業(yè)對(duì)即將面臨的各種風(fēng)險(xiǎn)加以分析和決策的過程。企業(yè)應(yīng)該建立相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估小組，將項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)管理落實(shí)到相應(yīng)管理部門或項(xiàng)目管理班子。 2）在合同正式簽訂前進(jìn)行嚴(yán)格的審查把關(guān)。其要點(diǎn)是：施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準(zhǔn)；合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對(duì)照有無差異；合同雙方責(zé)任和權(quán)益是否失衡；合同實(shí)施會(huì)帶來什么后果，完不成的法律責(zé)任是什么，如何補(bǔ)救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時(shí)溝通。 3）轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)和開展索賠。工程索賠制度正是轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的有效方法。還要注意向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。主要通過履約保證、工程保險(xiǎn)和工程分包等方式來實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。 4）防止借資、墊資承接工程。沒有進(jìn)行公開招投標(biāo)前就簽訂協(xié)議或者企業(yè)間借貸是違反法律法規(guī)的，是無效民事行為。一旦發(fā)生糾紛，對(duì)施工企業(yè)極為不利，可能導(dǎo)致投入的資金不能及時(shí)收回或者無法收回。 5）在合同的簽訂和實(shí)施過程中，不要輕易相信任口頭承諾和保證，一“字”干金，而非一“諾”千金。雙方商討的結(jié)果、做出的決定或?qū)Ψ降某兄Z，只有寫入合同，或雙方簽署文字意見才算確定。合同的簽訂需要字斟句酌，只有把每項(xiàng)活動(dòng)存在的風(fēng)險(xiǎn)降到最低，才一能獲得最大收益。 （ 2）合同風(fēng)險(xiǎn)防范的幾種具體對(duì)策 1）在報(bào)價(jià)中要考慮一些情況 A采取一些報(bào)價(jià)策略。如將工程中一些風(fēng)險(xiǎn)大、花錢多的分項(xiàng)工程或工作拋開，僅在報(bào)價(jià)單中注明，由雙方再度商討決定。 在報(bào)價(jià)單中，建議將一些花費(fèi)大、風(fēng)險(xiǎn)大的分項(xiàng)工程按成本加酬金的方式結(jié)算。 在法律和招標(biāo)文件允許的條件下，在投標(biāo)書中使用保留條件、附加或補(bǔ)充說明，這樣可以給合同談判和索賠留下伏筆。 2）重視合同談判，簽訂完善的施工合同 重視合同談判，簽訂完善的施工合同，使合同能體現(xiàn)雙方責(zé)權(quán)利關(guān)系的平衡和公平合理，使業(yè)主方和承包方雙方合理分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。這是在實(shí)際工作中使用最廣泛，也是最有效的對(duì)策，充分考慮合同實(shí)施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細(xì)地具體的規(guī)定，防止意外風(fēng)險(xiǎn)。通過合同談判爭取在合同條款中增加對(duì)承包人權(quán)益的保護(hù)性條款。使風(fēng)險(xiǎn)型條款合理化，力爭對(duì)責(zé)權(quán)利不平衡條款、單方面約束條款做修改或限定，防止獨(dú)立承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 3)重視風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（向業(yè)主索賠、向第三方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)、將風(fēng)險(xiǎn)大的工程分包出去、聯(lián)合體投標(biāo)、購買保險(xiǎn)） 4）組織得力的投標(biāo)班子 5）組織精干的項(xiàng)目管理小組 6）對(duì)技術(shù)復(fù)雜工程，采用新的、同時(shí)又是成熟的工藝、設(shè)備和施工方法。 1）健全和完善合同管理制度 施工企業(yè)就合同管理全過程的每個(gè)環(huán)節(jié)和程序，建立和健全具體的可操作