【文章內容簡介】 ? 案例 12 某 28號原油泊位水工工程 ? 案例 13 肯尼亞伏特 馬金都公路工程 ? 案例 14 某承包商的多方案報價案例 ? 案例 15 投標決策樹 第 2章 施工合同管理 施工合同即建筑安裝工程承包合同，是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權利、義務關系的合同。 1．簽訂建設工程施工合同，必須以建設計劃和具體建設設計文件已獲得國家有關部門批準為前提。 2．承包人主體資格受到嚴格限制 。 3．簽訂及履行施工合同受到國家的嚴格監(jiān)督管理。 4．建設工程施工合同實行備案制度。 核心知識點 案例 合同管理與其他管理職能的關系 合同管理是項目管理的核心；合同管理對項目承包的經(jīng)濟效益有重大的影響；合同確定了各方的項目實施目標。 核心知識點 ? 施工合同的種類 ? 施工合同的主要內容 ? 施工合同管理中的風險控制 施工合同的種類 施工合同的種類 合同類型 概念及特點 風險承擔 適用范圍 缺點 項目規(guī)模及工期 復雜程度 準備時間長短 單項工程明確程度 外部環(huán)境因素 總價合同 固定總價合同 以一次包死的總價委托，價格不因環(huán)境的變化和工程量增減而變化。 承包人承擔 規(guī)模小，工期短（一年以下） 低 長 清楚 良好 可調總價合同 材料價格以 “時價 ”進行計算 承發(fā)包人共同承擔 規(guī)模小，工期適中（一年以上） 低 長 清楚 良好 單價合同 固定單價合同 工程最終的合同價為固定單價乘實際完成的工程量 承發(fā)包人共同承擔 規(guī)模和工期適中 中 中 工程量不清楚 一般 可調單價合同 由于某些不確定因素引起的 “單價變化 ”可調 承發(fā)包人共同承擔 規(guī)模和工期適中 中 中 工程量不清楚 一般 成本加酬金合同 工程最終合同價格按承包商的實際成本加一定比率的酬金（間接費）計算。 發(fā)包人承擔 規(guī)模大，工期長 高 短 分類和工程量都不清楚 惡劣 發(fā)包方不能控制總價 承包方不會降低成本 目標合同 目標合同是固定總價合同和成本加酬金合同的結合和改進形式 承發(fā)包人共同承擔 高 短 工程量不清楚 一般 是最常見的合同種類，適用范圍廣，如 FIDIC土木工程施工合同。我國的建設工程施工合同也主要是這一類合同。在這種合同中，承包商僅按合同規(guī)定承擔報價的風險，即對報價（主要為單價）的正確性和適宜性承擔責任；而工程量變化的風險由業(yè)主承擔。由于風險分配比較合理，能夠適應大多數(shù)工程，能調動承包商和業(yè)主雙方的管理積極性。單價合同又分為固定單價合同和可調單價合同等形式。 單價合同的特點是單價優(yōu)先，例如 FIDIC施工合同，業(yè)主給出的工程量表中的工程量是參考數(shù)字，而實際合同價款按實際完成的工程量和承包商所報的單價計算。雖然在投標報價、評標、簽訂合同中，人們常常注重合同總價格，但在工程款結算中單價優(yōu)先，所以單價是不能錯的。對于投標書中明顯的數(shù)字計算的錯誤，業(yè)主有權先作修改再評標。 總價合同是總價優(yōu)先，承包商報總價，雙方商討并確定合同總價，最終按總價結算，價格不因環(huán)境變化和工程量增減而變化總價優(yōu)先 。通常只在設計變更或符合合同規(guī)定的調價條件時才允許調整合同價格。 適用于工程量不大、且能精確計算，工期較短，技術不太復雜，風險不大，設計圖紙準確，詳細，總價合同又分為固定總價合同和可調總價合同： 固定總價合同，指承包整個工程的合同價款總額已經(jīng)確定，在工程實施中不再因物價上漲，工程量的變化而變化，工期一般不超過一年。 可調總價合同，指合同條款中雙方商定由于通貨膨脹引起工料成本增加或達到某一限度時，合同總價相應調整，在工程全部完成后以竣工圖的工程量最終結算工程總價款。項目工期一般較長，各項單價在施工實施期間不因價格的 變化調整，而在每月（或每階段）工程結算時，根據(jù)實際完成的工程量結算，在工程全部完成后后以竣工圖的工程量最終結算工程總價款。 固定總價合同 （ 1）概念及特點 這種合同以一次包死的總價委托，價格不因環(huán)境的變化和工程量增減而變化，所以在這類合同中承包商承擔了全部的工作量和價格風險。除了設計有重大變更，一般不允許調整合同價格。在現(xiàn)代工程中，特別在合資項目中，業(yè)主喜歡采用這種合同形式，因為： ①工程中雙方結算方式較為簡單。 ②在固定總價合同的執(zhí)行中，承包商的索賠機會較少（但不能根除索賠）。通?？梢悦獬龢I(yè)主由于要追加合同價款、追加投資帶來的需上級，如董事會、甚至股東大會審批的麻煩。 但由于承包商承擔了全部風險，報價中不可預見風險費用較高。承包商報價的確定必須考慮施工期間物價變化以及工程量變化帶來的影響。在這種合同的實施中，由于業(yè)主沒有風險，所以他干預工程的權力較小，只管總的目標和要求。 （ 2）應用前提 在以前很長時間中，固定總價合同的應用范圍很?。? ①工程范圍必須清楚明確，報價的工程量應準確而不是估計數(shù)字，對此承包商必須認真復核。 ②工程設計較細，圖紙完整、詳細、清楚。 條件穩(wěn)定并合理。 ④工程結構、技術簡單，風險小，報價估算方便。 ⑤工程投標期相對寬裕，承包商可以作詳細的現(xiàn)場調查、復核工作量、分析招標文件、擬定計劃。 ⑥合同條件完備，雙方的權利和義務十分清楚。 （ 3）計價方式 ①業(yè)主為了方便承包商投標給出工程量表，但業(yè)主對工程量表中的數(shù)量不承擔責任，承包商必須復核。各分項工程的固定總價之和即為整個工程的價格。 ②如果招標文件中沒有給出工程量清單，而由承包商制定，則工程量表僅作為付款文件，不屬合同規(guī)定的工程資料。合同價款總額由各分項工程的固定總價構成。承包商必須根據(jù)工程信息計算工程量，若工程量有漏項或計算不正確，則被認為已包括在整個合同的總價中。 （ 4）采用固定總價合同時承包商的風險 ①價格風險：報價計算錯誤；漏報項目；工程實施中物價和人工費漲價風險。 ②工作量風險：工作量計算錯誤；由于工程范圍不確定或預算時工程項目未列全造成的損失；由于設計深度不夠造成的工程量計算誤差。 。 這是與固定總價合同截然相反的合同類型。工程最終合同價格按承包商的實際成本加一定比率的酬金（間接費）計算。在合同簽訂時不能確定一個具體的合同價格，只能確定酬金的比率。由于合同價格按承包商的實際成本結算，所以在這類合同中，承包商不承擔任何風險，而業(yè)主承擔了全部工作量和價格風險，所以承包商在工程中沒有成本控制的積極性，常常不僅不愿意壓縮成本，相反期望提高成本以提高他自己的工程經(jīng)濟效益。這樣會損害工程的整體效益。所以這類合同的使用應受到嚴格限制，通常應用于如下情況： （ 1）投標階段依據(jù)不準，工程的范圍無法界定，無法準確估價，缺少工程的詳細說明。 （ 2）工程特別復雜，工程技術、結構方案不能預先確定。它們可能按工程中出現(xiàn)的新的情況確定。 （ 3）時間特別緊急，要求盡快開工。如搶救、搶險工程，人們無法詳細地計劃和商談。 為了克服該種合同的缺點，調動承包商成本控制的積極性，可對上述合同予以改進：事先確定目標成本，實際成本在目標成本范圍內按比例支付酬金，超過目標成本部分不再增加酬金；若實際成本低于目標成本，則除支付合同規(guī)定的酬金外，另給承包商一定比例的獎勵；成本加固定額度的酬金，不隨實際成本數(shù)量的變化而變化。 這是固定總價合同和成本加酬金合同相結合的形式，在發(fā)達國家，廣泛應用于工業(yè)項目、研究和開發(fā)項目、軍事工程項目中。 目標合同以全包形式承包工程，通常合同規(guī)定承包商對工程建成后的生產(chǎn)能力或功能、工程總成本、工期目標承擔責任。若工程投產(chǎn)后的規(guī)定時間內達不到預定生產(chǎn)能力，則按一定的比例扣減合同價款；若工期拖延，則承包商承擔工期拖延違約金；若實際總成本低于預定總成本，則節(jié)約的部分按預定比例獎勵承包商，反之，則由承包商按比例承擔。 施工合同的主要內容 目前我國的 《 建設工程施工合同 》 借鑒了國際上廣泛使用的 FIDIC土木工程施工 合同條款，由國家建設部、國家工商行政管理局聯(lián)合發(fā)布，主要由 《 協(xié)議書 》 、 《 通用條款 》 、 《 專用條款 》 三部分組成，并附有三個附件： 《 承包人承攬工程項目一覽表 》 、 《 發(fā)包人供應材料設備一覽表 》 、 《 工程質量保修書 》 。 建設工程施工合同的主要內容包括以下幾項： 工程名稱、地點、范圍、內容、工程價款及開竣工日期 雙方的權利義務和一般責任 施工組織設計編制要求和工期調整的處置辦法 工程質量要求、檢驗與驗收方法 合同價款調整與支付方式 安全生產(chǎn)防護措施 材料設備的供應方式與質量標準 工程變更 竣工條件與結算方式 違約責任與處置辦法 1爭議解決方式 索賠、專利技術使用、發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物、工程分包、不可抗力、工程保險、工程停建和緩建、合同生效和終止等，也是施工合同的重要內容。 施工合同管理中的風險控制 1）合同條文不完全，不完整，沒有將合同雙方的責權利關系全面表達清楚，沒預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況。這樣導致合同過程中的激烈爭執(zhí)，最后導致承包企業(yè)的損失。例如缺少工期拖延違約金的最高限額的條款或限額太高；缺工期提前的獎勵條款；缺少發(fā)包人拖欠工程款的處罰條款。 2）合同條文不清楚，不細致和不嚴密所致使承包方不能清楚的理解合同內容，造成失誤。 3）合同中明確規(guī)定的施工單位應承擔的風險 4）發(fā)包人為了轉嫁風險提出單方面約束性的、過于苛刻的‘責權利不平衡的合同條款 5）其他對承包方苛刻的要求，如要承包企業(yè)大量墊資承包；工期要求太緊，超過常規(guī)；過于苛刻的質量要求等。 6）違反法律法規(guī)簽訂合同。由于市場競爭激烈，有的承包方為了生存不得不與業(yè)主簽訂“黑白合同”或以合法形式掩蓋非法目的的合同。實質上這種合同是不受法律保護的無效合同，在產(chǎn)生了合同糾紛后，造成的損失無法得到彌補。 7）業(yè)主的資信風險 8）其他種類的風險。業(yè)主履約能力差，無力支付工程款或惡意拖欠工程款；分包商 (特別是發(fā)包人指定的分包商 )違約，不能按質、按量、按時完工；由于發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低，不能及時解決問題，或者發(fā)出錯誤指令等。 （ 1）施工合同風險的防范手段 1）建立企業(yè)內部風險評估機制。風險評估是企業(yè)對即將面臨的各種風險加以分析和決策的過程。企業(yè)應該建立相應的風險評估小組，將項目的風險管理落實到相應管理部門或項目管理班子。 2）在合同正式簽訂前進行嚴格的審查把關。其要點是：施工合同是否合法，業(yè)主的審批手續(xù)是否完備健全，合同是否需要公證和批準；合同是否完整無誤，包括合同文件的完備和合同條款的完備；合同是否采取了示范文本，與其對照有無差異；合同雙方責任和權益是否失衡；合同實施會帶來什么后果，完不成的法律責任是什么，如何補救；雙方合同的理解是否一致，發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。 3）轉移風險和開展索賠。工程索賠制度正是轉移風險的有效方法。還要注意向第三方轉移風險。主要通過履約保證、工程保險和工程分包等方式來實現(xiàn)風險轉移。 4）防止借資、墊資承接工程。沒有進行公開招投標前就簽訂協(xié)議或者企業(yè)間借貸是違反法律法規(guī)的，是無效民事行為。一旦發(fā)生糾紛，對施工企業(yè)極為不利，可能導致投入的資金不能及時收回或者無法收回。 5）在合同的簽訂和實施過程中，不要輕易相信任口頭承諾和保證，一“字”干金，而非一“諾”千金。雙方商討的結果、做出的決定或對方的承諾，只有寫入合同，或雙方簽署文字意見才算確定。合同的簽訂需要字斟句酌，只有把每項活動存在的風險降到最低，才一能獲得最大收益。 （ 2）合同風險防范的幾種具體對策 1）在報價中要考慮一些情況 A采取一些報價策略。如將工程中一些風險大、花錢多的分項工程或工作拋開，僅在報價單中注明，由雙方再度商討決定。 在報價單中，建議將一些花費大、風險大的分項工程按成本加酬金的方式結算。 在法律和招標文件允許的條件下，在投標書中使用保留條件、附加或補充說明，這樣可以給合同談判和索賠留下伏筆。 2）重視合同談判，簽訂完善的施工合同 重視合同談判，簽訂完善的施工合同，使合同能體現(xiàn)雙方責權利關系的平衡和公平合理，使業(yè)主方和承包方雙方合理分擔風險。這是在實際工作中使用最廣泛，也是最有效的對策，充分考慮合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，在合同中予以詳細地具體的規(guī)定，防止意外風險。通過合同談判爭取在合同條款中增加對承包人權益的保護性條款。使風險型條款合理化，力爭對責權利不平衡條款、單方面約束條款做修改或限定，防止獨立承擔風險。 3)重視風險轉移（向業(yè)主索賠、向第三方轉移風險、將風險大的工程分包出去、聯(lián)合體投標、購買保險） 4）組織得力的投標班子 5）組織精干的項目管理小組 6）對技術復雜工程，采用新的、同時又是成熟的工藝、設備和施工方法。 1）健全和完善合同管理制度 施工企業(yè)就合同管理全過程的每個環(huán)節(jié)和程序，建立和健全具體的可操作