現(xiàn)代企業(yè)治理4(編輯修改稿)
2025-03-02 11:07 本頁(yè)面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 事制度的內(nèi)容 獨(dú)立董事的 核心制度 獨(dú)立董事的 配套制度 一、獨(dú)立董事的核心制度 獨(dú)立董事資格制度 ? 獨(dú)立董事的資格，是指擔(dān)任獨(dú)立董事的條件，包括積極資格和消極資格。獨(dú)立董事的積極資格是指擔(dān)任獨(dú)立董事必須具備的條件。獨(dú)立董事的積極資格是確保獨(dú)立董事能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的監(jiān)督、提高公司績(jī)效、保護(hù)股東權(quán)益三大基本功能的能力保障。為此，許多國(guó)家除要求獨(dú)立董事具備董事所應(yīng)具備的條件外，還要求其在財(cái)務(wù)、經(jīng)濟(jì)、法律等知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)方面達(dá)到一定的要求。獨(dú)立董事的消極資格是指擔(dān)任獨(dú)立董事不得具備的情形。由于獨(dú)立董事也受董事消極資格的限制，而董事消極資格一般將一國(guó)不容許擔(dān)任董事的情況均作了規(guī)定，但由于獨(dú)立董事的特殊性，故法律對(duì)其消極任職資格一般會(huì)作特別規(guī)定，從而形成獨(dú)立董事的消極資格制度。 獨(dú)立董事任免制度 ? 確保公司聘請(qǐng)到優(yōu)秀人才擔(dān)任獨(dú)立董事的能人選拔制度有獨(dú)立董事資格制度和任免制度兩部分組成。其中，獨(dú)立董事資格制度保證的是擔(dān)任獨(dú)立董事的基本能力與道德，是擔(dān)任獨(dú)立董事的最低要求，但能否擔(dān)任獨(dú)立董事則由獨(dú)立董事的任免制度來(lái)解決。 （ 1）獨(dú)立董事的提名和選舉 ? 獨(dú)立董事的獨(dú)立性必須得到制度上的保障，其產(chǎn)生過(guò)程非常重要。由于董事會(huì)可能傾向于根據(jù)自己的意愿來(lái)提拔和選舉新的董事，這就使得選舉出來(lái)的獨(dú)立董事與董事會(huì)很容易形成利益共同體。為避免獨(dú)立董事的選舉流于形式，一般采用三種方式提名和選舉獨(dú)立董事：第一，獨(dú)立董事必須由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，不得由董事會(huì)任命；第二，由股東大會(huì)和董事會(huì)指定某一董事為獨(dú)立董事，該董事必須符合獨(dú)立董事最低限度的條件，當(dāng)該獨(dú)立董事不再具備獨(dú)立的條件時(shí)，股東大會(huì)和董事會(huì)均可以取消這種指定；第三，設(shè)立一個(gè)獨(dú)立董事提名委員會(huì)，用此推進(jìn)對(duì)獨(dú)立董事的提名和任命。 （ 2）獨(dú)立董事的解任 ? 董事任期屆滿(mǎn)前，股東大會(huì)經(jīng)過(guò)法定程序可以依法罷免其選任的董事，此即股東大會(huì)享有的董事罷免權(quán)。獨(dú)立董事的解任除了適用董事解任的一般規(guī)定外，其自身的特點(diǎn)也決定了其在解任方面具有特殊之處。獨(dú)立董事如果喪失了獨(dú)立性，讓其繼續(xù)留任已經(jīng)無(wú)法再發(fā)揮其獨(dú)立的監(jiān)督作用，此時(shí)即須將其解任。 獨(dú)立董事的薪酬制度 ? 在獨(dú)立董事與公司間不存在重大利益關(guān)系的情況下，合理的激勵(lì)機(jī)制可保障獨(dú)立董事為公司出謀劃策和監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理者。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)來(lái)自于三個(gè)方面：一是榮譽(yù)激勵(lì)；二是物質(zhì)激勵(lì)；三是人才市場(chǎng)的激勵(lì)。榮譽(yù)激勵(lì)和人才市場(chǎng)激勵(lì)本質(zhì)上是一種聲譽(yù)激勵(lì)，聲譽(yù)激勵(lì)作為一種間接激勵(lì)，其發(fā)揮作用是有前提的，即有對(duì)獨(dú)立董事經(jīng)營(yíng)績(jī)效進(jìn)行客觀評(píng)估的機(jī)構(gòu)和成熟的經(jīng)理人市場(chǎng)。物質(zhì)激勵(lì)的作用則更為直接，其發(fā)揮作用無(wú)須其他條件，因此，薪酬制度對(duì)獨(dú)立董事的激勵(lì)更具有可操作性和可控性。一般來(lái)說(shuō)，獨(dú)立董事薪酬的決定機(jī)關(guān)是股東會(huì)或董事會(huì)。 制定獨(dú)立董事薪酬的原則 ? 獨(dú)立董事的薪酬必須反映他們投入到公司的時(shí)間和精力； ? 獨(dú)立董事薪酬的數(shù)額和支付方式不能使其產(chǎn)生對(duì)公司尤其是經(jīng)理層的過(guò)度依賴(lài)； ? 公司給獨(dú)立董事的薪酬必須使公司在獨(dú)立董事人才市場(chǎng)上能夠吸引到高素質(zhì)的獨(dú)立董事加盟； ? 聘請(qǐng)獨(dú)立董事強(qiáng)化公司治理取得的收益必須大于公司未聘請(qǐng)獨(dú)立董事因代理問(wèn)題產(chǎn)生的交易成本； ? 獨(dú)立董事薪酬結(jié)果哦和支付方式要能激勵(lì)其任期內(nèi)的持久工作熱情。 獨(dú)立董事的義務(wù)與責(zé)任制度 ? 在英美法系國(guó)家，董事與公司之間的關(guān)系被視為代理關(guān)系或信托關(guān)系，通常誠(chéng)信義務(wù)與勤勉義務(wù)被認(rèn)為是獨(dú)立董事的基本義務(wù)。在我國(guó)， 《 上市公司治理準(zhǔn)則 》 第五十條規(guī)定：獨(dú)立董事對(duì)公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)按照相關(guān)法律、法規(guī)、公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害．獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東，實(shí)際控制人、以及其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。 （ 1）獨(dú)立董事的誠(chéng)信義務(wù)與責(zé)任 ? 誠(chéng)實(shí)信用原則原本是民事實(shí)體法中的“帝王條款”，是指以誠(chéng)實(shí)不欺、信守諾言的道德準(zhǔn)則平衡當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益。獨(dú)立董事實(shí)質(zhì)上是公司股東的“代理人”，所以其應(yīng)當(dāng)為了“被代理人’的利益保守公司的商業(yè)秘密，為了股東和公司的利益而自覺(jué)履行行為規(guī)范?？梢?jiàn)，獨(dú)立董事的誠(chéng)信義務(wù)與一般董事應(yīng)當(dāng)是相同的，當(dāng)然違反誠(chéng)信義務(wù)所要承擔(dān)的責(zé)任也應(yīng)當(dāng)相似．從英美國(guó)家的判例來(lái)看，如果獨(dú)立董事與執(zhí)行董事相互串通，故意不揭露執(zhí)行董事的違法行為，而造成公司和股東利益受到損害時(shí)，應(yīng)當(dāng)與執(zhí)行董事承擔(dān)連帶責(zé)任，如果構(gòu)成犯罪也必須承擔(dān)相關(guān)的刑事責(zé)任?？梢?jiàn)，違反誠(chéng)信義務(wù)而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任主要是以主觀相聯(lián)系，即使獨(dú)立董事與一般董事的客觀行為不同，判斷基準(zhǔn)也是相同的。從具體的責(zé)任承擔(dān)形式上看，當(dāng)獨(dú)立董事違反誠(chéng)信義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)民法中的代理制度可知，獨(dú)立董事與股東或公司之間同樣適用違約責(zé)任制度。 （ 2）勤勉義務(wù)與責(zé)任 ? 勤勉義務(wù)與責(zé)任有可以稱(chēng)為注意義務(wù)與責(zé)任。實(shí)踐中，存在著獨(dú)立董事不出席董事會(huì)、怠于履行職責(zé)等現(xiàn)象。這些都是對(duì)注意義務(wù)的違反。從責(zé)任的承擔(dān)上看，勤勉義務(wù)雖然是所有董事履行的義務(wù)，但是在責(zé)任承擔(dān)上，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)特有的責(zé)任，換言之，獨(dú)立董事的勤勉義務(wù)與責(zé)任與一般董事既有同性也有個(gè)性。因?yàn)楠?dú)立董事在行使職權(quán)時(shí)所獲取的信
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