企業(yè)管理思考“加”案例(編輯修改稿)
2025-02-05 11:01 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 國家外匯管理局 二 OO六年 第 10號令 2023年 9月 8日起施行 外國投資者并購定義 ? 第二條 本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) ,系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè) (以下稱“境內(nèi)公司” )股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資 ,使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè) (以下稱“股權(quán)并購” )；或者 ,外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè) ,并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn) ,或 ,外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn) ,并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn) (以下稱“資產(chǎn)并購” )。 外商直接投資企業(yè)認定 ? 第九條 外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于 25％的 ,該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。 ? 外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的 ,除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外 ,該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇 ,其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。審批機關(guān)向其頒發(fā)加注“外資比例低于 25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(以下稱“批準(zhǔn)證書” )。登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于 25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。 ? 境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司 ,所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇 ,但該境外公司認購境內(nèi)公司增資 ,或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資 ,增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達到 25%以上的除外。根據(jù)該款所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè) ,其實際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于 25%的 ,享受外商投資企業(yè)待遇。 ? 外國投資者并購境內(nèi)上市公司后所設(shè)外商投資企業(yè)的待遇 ,按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。 事關(guān)國家經(jīng)濟安全的并購 ? 第十二條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán) ,涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的 ,當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。 ? 當(dāng)事人未予申報 ,但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的 ,商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施 ,以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響。 交易價格 ? 第十四條 并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn) ,變相向境外轉(zhuǎn)移資本。 ? 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) ,導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時 ,應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。 外國投資者以股權(quán) 作為支付手段并購境內(nèi)公司 ? 第二十七條 本章所稱外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司 ,系指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán) ,或者境外公司以其增發(fā)的股份 ,作為支付手段 ,購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。 ? 第三十條 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司 ,境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔(dān)任顧問 (以下稱“并購顧問” )。并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實性、境外公司的財務(wù)狀況以及并購是否符合本規(guī)定第十四條、第二十八條和第二十九條的要求作盡職調(diào)查 ,并出具并購顧問報告 ,就前述內(nèi)容逐項發(fā)表明確的專業(yè)意見。 ? 第二十八條 本章所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度 ,且公司及其管理層最近 3年未受到監(jiān)管機構(gòu)的處罰；除本章第三節(jié)所規(guī)定的特殊目的公司外 ,境外公司應(yīng)為上市公司 ,其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。 ? 第二十九條 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán) ,應(yīng)符合以下條件： ? (一 )股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓； ? (二 )無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制； ? (三 )境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場 (柜臺交易市場除外 )掛牌交易； ? (四 )境外公司的股權(quán)最近 1年交易價格穩(wěn)定。 ? 前款第 (三 )、 (四 )項不適用于本章第三節(jié)所規(guī)定的特殊目的公司。 反壟斷調(diào)查 ? 第五十一條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的 ,投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告： ? (一 ) 并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過 15億元人民幣； ? (二 ) 1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過 10個； ? (三 ) 并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到 20%； ? (四 ) 并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到 25%。 ? 雖未達到前款所述條件 ,但是應(yīng)有競爭關(guān)系的境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)職能部門或者行業(yè)協(xié)會的請求 ,商務(wù)部或國家工商行政管理總局認為外國投資者并購涉及市場份額巨大 ,或者存在其他嚴重影響市場競爭等重要因素的 ,也可以要求外國投資者作出報告。 ? 上述并購一方當(dāng)事人包括與外國投資者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)。 ? 第五十二條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及本規(guī)定第五十一條所述情形之一 ,商務(wù)部和國家工商行政管理總局認為可能造成過度集中 ,妨害正當(dāng)競爭、損害消費者利益的 ,應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起 90日內(nèi) ,共同或經(jīng)協(xié)商單獨召集有關(guān)部門、機構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會 ,并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。 案例 3 蘇泊爾并購案 ?
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