【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 噸馬口鐵 ， 履約中如有爭(zhēng)議在中國(guó)仲裁 ” 。 D公司復(fù)電 “ 市場(chǎng)堅(jiān)挺 ， 價(jià)格不能減 ， 仲裁條件可接受 ， 速?gòu)?fù) 。 ” 此時(shí)馬口鐵價(jià)格確實(shí)趨漲 。 我方于 19日復(fù)電 “ 接受你 16日發(fā)盤(pán) ， 信用證已由中國(guó)銀行開(kāi)出 ，請(qǐng)確認(rèn) ” 。 但法商未確認(rèn)并退回信用證 。 （ 1）合同是否成立（ 2）我方有無(wú)失誤 59 分析： 合同不能成立。理由是： D公司 16日 經(jīng)過(guò) C公司 17日的還盤(pán)已失效。 我方失誤。具體有二： 我 C公司不 接 D公司 16日發(fā)盤(pán)，而應(yīng)接受其 17日盤(pán) 在作“接受”時(shí)，不應(yīng)用“請(qǐng)確認(rèn)” 樣式文句。等于對(duì)方確認(rèn)后合同方可成立，使對(duì)方有了主動(dòng)權(quán)。 60 ? A公司有一批紡織原料待售， 4月 2日公司銷(xiāo)售部以信件的形式向原來(lái)的某老客戶(hù) B公司發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格等主要條款作了規(guī)定，約定若發(fā)生爭(zhēng)議將提交某仲裁委員會(huì)仲裁，并特別注明希望在 15日內(nèi)得到答復(fù)。但由于工作人員疏忽，信件沒(méi)有說(shuō)明要約的起算日期，信件的落款也沒(méi)有寫(xiě)日期。 4月 4日公司人員將信件投出， 4月 17日 B公司收到信件。恰巧 B公司急需一批該種原料，第二天即拍發(fā)電報(bào)，請(qǐng)其準(zhǔn)備盡快發(fā)貨，并表示已按原來(lái)的慣例匯出了 5%的貨款作為預(yù)付貨款。國(guó)內(nèi)電報(bào)局于4月 19日送達(dá) A公司。不料 A公司由于未收到 B公司的回復(fù)，已于 4月 18日將原料賣(mài)給了另一客戶(hù)。 B公司幾次催貨未果，便向仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁，要求 A公司賠償其損失。請(qǐng)根據(jù)《公約》規(guī)定對(duì)此案例進(jìn)行分析。 61 ? 該案例主要考察有關(guān) 發(fā)盤(pán)有效期 的問(wèn)題。根據(jù)《公約》第 20條規(guī)定，發(fā)盤(pán)人在電報(bào)或信件中訂定的一段接受期間，從 電報(bào)交發(fā)時(shí)刻或信上載明的發(fā)信日期起算 。如信上未載明發(fā)信日期，則從信封上所載日期起算 。發(fā)盤(pán)人以電話、電話、電傳或其他可立即傳達(dá)對(duì)方的通信方法訂定的一段接受期間，從發(fā)盤(pán)到達(dá)受盤(pán)人時(shí)起算。案例中可知發(fā)盤(pán)有效期的起算日應(yīng)為 4月 4日，因而 A公司發(fā)盤(pán)的有效期應(yīng)為 4月 19日。而表示接受的通知在 4月 19日送達(dá) A公司，在發(fā)盤(pán)的有效期內(nèi)，因而接受是有效的 ，買(mǎi)賣(mài)合同宣告成立， A公司應(yīng)向 B公司進(jìn)行賠償 62 合同的訂立 一 、 合同成立的時(shí)間與合同生效的條件 ?合同成立 的判斷依據(jù)是接受是否生效； ?合同生效 是指合同是否具有法律上的效力 。 ?在通常情況下 ， 二者在時(shí)間上是同步的 。 ?但有的情況下 ， 合同雖然成立 ， 卻不立即產(chǎn)生法律效力 ， 而是需要其他條件具備時(shí) ， 合同才開(kāi)始生效 。 63 ?（一）合同成立的時(shí)間 ? 根據(jù)《公約》的第 23條規(guī)定，合同于按照本公約規(guī)定對(duì)發(fā)價(jià)的 接受生效時(shí) 訂立。 ?此外，在實(shí)際業(yè)務(wù)中，有時(shí)雙方當(dāng)事人在洽商交易時(shí)約定， 合同成立的時(shí)間以訂約時(shí)合同上所寫(xiě)明的日期為準(zhǔn) ，或以收到對(duì)方確認(rèn)合同的日期為準(zhǔn) 。 64 （二）合同生效的要件 ? 買(mǎi)賣(mài)雙方就各項(xiàng)交易條件達(dá)成協(xié)議后，并不意味著此項(xiàng)合同一定有效，還需具備下列條件： ? （ 1）當(dāng)事人必須具有簽訂合同的行為能力。 ? 自然人 —— 是指精神正常的成年人才能訂立合同； ? 法人 —— 法人必須通過(guò)其代理人，在法人的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)簽訂合同。 65 ? （ 2）合同必須有對(duì)價(jià)或約因 ? 英美法認(rèn)為，對(duì)價(jià)是指當(dāng)事人為了取得合同利益所付出的代價(jià)。 ? 法國(guó)法認(rèn)為，約因是指當(dāng)事人簽訂合同所追求的直接目的。 ? 這些法律規(guī)定，合同只有在有對(duì)價(jià)或約因時(shí)，才是法律上有效的合同。否則得不到法律保障。 66 ? （ 3）合同的內(nèi)容必須合法 ? 包括不得違反法律，不得違反公共秩序或公共政策，以及不得違反善良風(fēng)俗或道德三個(gè)方面。 ? （ 4）合同必須符合法律規(guī)定的形式 ? （ 5）合同當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí) 67 合同的形式及其基本內(nèi)容 ? 一、合同的形式 ? 在國(guó)際貿(mào)易中，訂立合同的形式有三種： ? （ 1）書(shū)面形式；（ 2）口頭形式；（ 3）以行為表示。 ? 當(dāng)前國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同一般都是通過(guò)現(xiàn)代化的通訊方法達(dá)成的，在此情況下，很難要求一定要用書(shū)面形式訂立合同，因此，現(xiàn)有許多國(guó)家對(duì)于國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同一般不作形式上的要求，即使要求書(shū)面形式，也只是起證據(jù)作用。 68 ? 根據(jù)國(guó)際貿(mào)易的習(xí)慣做法，交易雙方通過(guò)口頭或來(lái)往 函電磋商達(dá)成協(xié)議后，還必須簽定一定格式的正式書(shū)面合同。它具有以下三方面的意義； ? （ 1）合同成立的證據(jù)。合同是否成立，必須要有證明，而書(shū)面合同即可作為合同成立的證明。 ? （ 2）合同生效的條件。交易雙方在發(fā)盤(pán)或接受時(shí)，如聲明以簽訂一定格式的正式書(shū)面合同為準(zhǔn)，則在正式簽訂書(shū)面合同時(shí)，合同方為成立。 69 ? （ 3）合同履行的依據(jù)。交易雙方通過(guò)口頭談判或函電磋商達(dá)成交易后，把彼此磋商一致的內(nèi)容，集中訂入一定格式的書(shū)面合同中，雙方當(dāng)事人可以此書(shū)面合同為準(zhǔn)，作為合同履行的依據(jù)。 ? 對(duì)書(shū)面合同的名稱(chēng)，并無(wú)統(tǒng)一規(guī)定，其格式的繁簡(jiǎn)也不一致。在我國(guó)對(duì)外貿(mào)易中，書(shū)面合同的形式包括合同、確認(rèn)書(shū)和協(xié)議書(shū)等。 70 合同的基本內(nèi)容 約首 基本條款 約尾 三個(gè)部分 71 （ 1）約首部分。一般包括合同名稱(chēng)、合同編號(hào)、締約雙方名稱(chēng)和地址、電報(bào)掛號(hào)、電傳號(hào)碼等項(xiàng)內(nèi)容。 （ 2）基本條款。這是合同的主體，它包括品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量（或重量）、包裝、價(jià)格、交貨條件、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、支付、檢驗(yàn)、索賠、不可抗力和仲裁等項(xiàng)內(nèi)容。 （ 3）約尾部分。一般包括訂約日期、訂約地點(diǎn)和雙方當(dāng)事人簽字等項(xiàng)內(nèi)容。 72 我方某公司向日商報(bào)實(shí)盤(pán) , “ 玉米 , 一級(jí) ,CIF神戶(hù)每公噸 243美元 ,8月裝運(yùn) , 以不可撤銷(xiāo)信用證支付 。 限五天復(fù)到有效 。 ” 第三天日方復(fù)函： “ 你方報(bào)價(jià) , 我方接受 。 但需在 7月裝運(yùn) 。 ” 問(wèn) , 雙方合同是否成立？ 案例分析 1 73 合同不成立。 根據(jù)一 : 日方雖表示接受我方報(bào)價(jià) , 但對(duì)我方報(bào)價(jià)內(nèi)容做出了實(shí)質(zhì)性修改 , 即把交貨期由 8月改為 7月 , 己構(gòu)成還盤(pán) 。 根據(jù)二 : 我方報(bào)價(jià)構(gòu)不成有效發(fā)價(jià) , 因?yàn)閳?bào)價(jià)內(nèi)容不完整（缺少數(shù)量規(guī)定）。 74 出口合同的履行 通過(guò)對(duì)出口合同履行全過(guò)程的學(xué)習(xí)，能夠掌握出口合同的基本業(yè)務(wù)程序，協(xié)調(diào)好各個(gè)環(huán)節(jié)所涉及的相關(guān)部門(mén)的業(yè)務(wù)工作；初步了解全部出口業(yè)務(wù)單證的處理技術(shù)；熟悉外匯核銷(xiāo)和出口退稅工作。 【目的與要求】 【重點(diǎn)難點(diǎn)】 出口合同履行的基本業(yè)務(wù)程序。 75 76 77 出口合同的履行 ? 《公約》規(guī)定：賣(mài)方的義務(wù)是，“必須按照合同和本公約的規(guī)定， 交付貨物 ， 移交一切與貨物有關(guān)的 單據(jù) 并 轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán) ?！? ? 在我國(guó)出口貿(mào)易中，大多采用 CIF或 CFR條件成交，并且一般都采用信用證付款方式，其履行合同的基本環(huán)節(jié)有： 78 二、進(jìn)口合同的履行 開(kāi)立信用證 租船訂艙和催裝 保險(xiǎn) 審單和付匯 報(bào)關(guān)和接貨 驗(yàn)收和撥交 進(jìn)口索賠 一、出口合同的履行 備貨 催證、審證和改證 租船、訂艙、報(bào)關(guān)、裝運(yùn) 保險(xiǎn) 制單結(jié)匯 索賠和理賠 79 貨 (備貨、報(bào)驗(yàn) ) 證 (催證、審證和改證 ) 運(yùn) (租船訂艙、辦理貨運(yùn)手續(xù) ) 款 (制單結(jié)匯 )四個(gè)環(huán)節(jié)的工作最為重要 。 貨 證 運(yùn) 款 80 一、備貨 備貨工作是指賣(mài)方根據(jù)出口合同的規(guī)定， 按時(shí)、按質(zhì)、按量 地準(zhǔn)備好應(yīng)交的貨物，并做好申請(qǐng)報(bào)驗(yàn)和領(lǐng)證工作。 （一）備貨 應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題： ? 、規(guī)格與合同規(guī)定一致。 質(zhì)量過(guò)高和過(guò)低都視為與合同不符。 P330 ? ：應(yīng)保證滿(mǎn)足合同或信用證對(duì)數(shù)量的要求， 備貨的數(shù)量應(yīng)適當(dāng)留有余地 ，備作裝運(yùn)時(shí)可能發(fā)生調(diào)換之用。 P295 81 ? ： ? 出口貨物屬于長(zhǎng)途運(yùn)輸，須經(jīng)過(guò)多次搬運(yùn)和裝卸，應(yīng)注意以下問(wèn)題： ? ①盡量安排將貨物裝運(yùn)到集裝箱中或牢固的托盤(pán)上 . ? ②必須將貨物充滿(mǎn)集裝箱并做好鉛封工作。 ? ③集裝箱中的貨物應(yīng)均勻放置且均勻受力。 ? ④為了防止貨物被盜，貨物的外包裝上不應(yīng)注明識(shí)別貨物的標(biāo)簽或湖物的品牌。 ? ⑤由于運(yùn)輸公司按重量或體積計(jì)算運(yùn)費(fèi)，出口企業(yè)應(yīng)盡量選擇重量輕的小體積包裝，以節(jié)省運(yùn)輸費(fèi)用。 82 ? ⑥對(duì)于海運(yùn)貨物的包裝，應(yīng)著重注意運(yùn)輸環(huán)境變化出現(xiàn)的潮濕和冷凝現(xiàn)象。 ? ⑦對(duì)于空運(yùn)貨物的包裝，應(yīng)著重注意防止貨物被偷竊和被野蠻裝卸的情況。對(duì)于包裝尺寸的要求，應(yīng)與有關(guān)運(yùn)輸部門(mén)及時(shí)聯(lián)系。 ? ⑧隨著技術(shù)進(jìn)步，自動(dòng)倉(cāng)儲(chǔ)環(huán)境處理的貨物越來(lái)越多，通常是由傳送帶根據(jù)條形碼自動(dòng)掃描分揀。因此要嚴(yán)格按統(tǒng)一尺寸對(duì)貨物進(jìn)行包裝或?qū)⒇浳锓胖糜跇?biāo)準(zhǔn)尺寸的牢固托盤(pán)上，并預(yù)先正確印制和貼放條形碼。 83 ? 有關(guān)貨物的運(yùn)輸標(biāo)志問(wèn)題。 ? 重要性：一是符合運(yùn)輸和有關(guān)國(guó)家海關(guān)規(guī)定；二是保證貨物被適當(dāng)處置；三是幫助收貨人識(shí)別貨物。 ? 注意事項(xiàng)： ? ①刷制運(yùn)輸標(biāo)志應(yīng)符合有關(guān)進(jìn)出口國(guó)家規(guī)定； ? ②包裝上的運(yùn)輸標(biāo)志應(yīng)與所有出口單證上對(duì)運(yùn)輸標(biāo)志的描述一致； ? ③運(yùn)輸標(biāo)志應(yīng)既簡(jiǎn)潔，又能提供充分的運(yùn)輸信息； ? ④所有包裝上的運(yùn)輸標(biāo)志必須用防水墨汁刷寫(xiě)； 84 ? ⑤有些國(guó)家海關(guān)要求所有的包裝箱必須單獨(dú)注明重量和尺寸，甚至用公制，或英語(yǔ)或目的國(guó)的語(yǔ)言注明； ? ⑥在運(yùn)輸包裝上的運(yùn)輸標(biāo)志應(yīng)大小尺寸適中，使相關(guān)人員在一定距離內(nèi)能夠看清楚； ? ⑦運(yùn)輸標(biāo)志應(yīng)該至少在包裝箱的四面都刷制，以防貨物丟失； ? ⑧除了在外包裝上刷制運(yùn)輸標(biāo)志外，應(yīng)盡量在所有的貨運(yùn)單據(jù)上標(biāo)注相同的運(yùn)輸標(biāo)志。 85 ? d. 備貨時(shí)間：應(yīng)根據(jù)信用證規(guī)定，結(jié)合船期安排，以利于船貨銜接。 86 （二）報(bào)驗(yàn) 凡屬?lài)?guó)家規(guī)定，或合同規(guī)定必經(jīng)中國(guó)進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局檢驗(yàn)出證的商品，在貨物備齊后，應(yīng)向商品檢驗(yàn)局申請(qǐng)檢驗(yàn)，只有取得商檢局發(fā)給合格的檢驗(yàn)證書(shū)，海關(guān)才準(zhǔn)放行。凡經(jīng)檢驗(yàn)不合格的貨物，一律不得出口。 申請(qǐng)報(bào)驗(yàn)的手續(xù)： (1)申報(bào) ? 出口企業(yè)填制“出口報(bào)驗(yàn)申請(qǐng)單”，向商檢局辦理證件取驗(yàn)手續(xù)。 ?“出口報(bào)驗(yàn)申請(qǐng)單”的內(nèi)容一般包括：品名、規(guī)格、數(shù)量（或重量）、包裝、產(chǎn)地等項(xiàng)?！吧暾?qǐng)單”還應(yīng)附上合同、信用證副本等有關(guān)單據(jù)，供商檢局檢驗(yàn)和發(fā)證時(shí)參考。 ?申請(qǐng)報(bào)驗(yàn)后，如出口公司發(fā)現(xiàn)“申請(qǐng)單”內(nèi)容填寫(xiě)有誤，或因國(guó)外進(jìn)口人修改信用證以致貨物規(guī)格有變動(dòng)時(shí)，應(yīng)提出更改申請(qǐng)，并填寫(xiě)“更改申請(qǐng)單”，說(shuō)明更改事項(xiàng)和更改原因。 87 (2)檢驗(yàn) (3)出證 ?貨物經(jīng)檢驗(yàn)合格，即由商檢局發(fā)給檢驗(yàn)證書(shū)，進(jìn)出口公司應(yīng)在檢驗(yàn)證書(shū)規(guī)定的有效期內(nèi)將貨物出運(yùn)。 ?檢驗(yàn)證書(shū)的有效期，一般貨物是從發(fā)證之日起兩個(gè)月內(nèi)有效；鮮果、鮮蛋類(lèi)為兩星期，植物檢疫為 3星期內(nèi)有效；如超過(guò)有效期裝運(yùn)出口，應(yīng)向商檢局申請(qǐng)展期，并由商檢局進(jìn)行復(fù)驗(yàn)合格后才能出口。 88 二、催證、審證和改證 （一）催證 （二）審證 銀行審證 銀行著重審核該信用證的真實(shí)性、開(kāi)證行的政治背景、資信能力、付款責(zé)任和索匯路線等方面的內(nèi)容； 89 出口商審證 ?開(kāi)立的信用證條款與合同規(guī)定是否相符； ?信用證中是否添加了一些看似無(wú)所謂但實(shí)際上是無(wú)法滿(mǎn)足的信用證付款條件 (在業(yè)務(wù)中也被稱(chēng)為“ 軟條款 ” ) 等 90 （ 1）對(duì)信用證本身的說(shuō)明 ? 開(kāi)證行的相關(guān)信息清楚地注明在信用證上； ? 信用證是可撤銷(xiāo)的還是不可撤銷(xiāo)的； ? 信用證是保兌的還是不保兌的； ? 信用證的到期日； ? 信用證的到期地點(diǎn)； ? 信用證中注明的基礎(chǔ)交易中買(mǎi)方和賣(mài)方名稱(chēng)、地址的準(zhǔn)確性； ? 信用證的金額，支付貨幣和金額應(yīng)描寫(xiě)清楚； ? 信用證所規(guī)定的匯票的內(nèi)容； ? 信用證付款銀行的所在地址； ? 信用證要求受益人提交的單據(jù) 91 （ 2）對(duì)貨物的要求 對(duì)商品的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝等條款的審查：證中有關(guān)商品貨名、規(guī)格、數(shù)量包裝、單價(jià)等項(xiàng)內(nèi)容必須和合同規(guī)定相符，特別是要注意有無(wú)另外的特殊條款。 92 （ 3） 對(duì)運(yùn)輸?shù)囊? ? 裝運(yùn)地點(diǎn)和到貨地點(diǎn)； ? 有關(guān)分批和轉(zhuǎn)運(yùn)的規(guī)定；信用證中如未規(guī)定 ，可視為允許分批裝運(yùn)和轉(zhuǎn)運(yùn) ? 在信用證中一般不應(yīng)指明承運(yùn)貨物的貨運(yùn)代理人 ， 以便出口商本著節(jié)約的原則自由選擇貨運(yùn)代理人； ? 在信用證中一般不應(yīng)指明運(yùn)輸航線 ， 以便出口商和貨運(yùn)代理人本著節(jié)省費(fèi)用的原則靈活選擇運(yùn)輸線路； 93 （ 4）對(duì)單據(jù)的要求 信用證要求受益人提交的單據(jù)種類(lèi)和份數(shù)，對(duì)于來(lái)證中要求提供的單據(jù)種類(lèi)和份數(shù)及填制方法等，要進(jìn)行