【文章內(nèi)容簡介】 、最高額保證 最高額保證是保證人與債權(quán)人協(xié)議于最高額的限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供的保證擔保。 八、共同保證 共同保證是指數(shù)個保證人共同擔保同一債務的履行的保證。同一債務有數(shù)個保證人的，保證人應當按照保證合同約定的份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任。 第三節(jié) 定 金一、定金的概念和種類定金是當事人一方于合同未履行前，為了證明合同的成立和保證合同的履行，在應支付的規(guī)定數(shù)額內(nèi)，預先支付一定金額的款項作為債權(quán)的擔保。定金可分為以下幾種：1． 立約定金。 2．成約定金。 3．證約定金。 4．違約定金。 5．解約定金。 二、定金與預付款 定金具有價金的預先給付性，但不同于預付款。兩者的差別主要在于： 1．作用不同。 2．適用對象不同。 3．法律后果不同。 三、定金罰則給付定金的一方不履行約定義務的，無權(quán)要求對方返還定金；接受定金的一方不履行約定義務時，應雙倍返還定金。四、定金合同 定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。 五、定金的效力（一） 證約效力 （二）預先給付的效力 （三）擔保效力 第四節(jié) 抵 押 一、抵押的概念和抵押物的范圍 （一）抵押的概念 抵押是指債務人或第三人不轉(zhuǎn)移對特定財產(chǎn)的占有而將該財產(chǎn)作為債權(quán)擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 （二）抵押物的范圍1．可以抵押的財產(chǎn)：（1）抵押人所有的或依法有權(quán)處分的機器、交通工具； （2）國有土地使用權(quán)；（3）房屋或其他地上定作物； （4）依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒地的土地使用權(quán)。2．不得抵押的財產(chǎn)：(1)土地所有權(quán)；(2)耕地、宅基地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但依法可以抵押的除外，如鄉(xiāng)村企業(yè)廠房占用的土地使用權(quán)，依法可以與地上廠房同時抵押；(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施，醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn)；(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。二、抵押合同和抵押物登記（一）抵押合同抵押人和抵押權(quán)人應當以書面形式訂立抵押合同。 （二）抵押物的登記 1．當事人以下列財產(chǎn)進行抵押的，應當辦理抵押物登記：土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)的廠房，林木、航空器、船舶、車輛以及企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)抵押的，應向法定部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。 ，當事人可自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。三、抵押擔保的范圍 抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當事人另有約定的，可以按照約定。 四、抵押擔保的效力抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔保。 抵押權(quán)與其擔保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。 （一）抵押人對抵押物的處分受到限制 （二）抵押權(quán)人有權(quán)保全抵押權(quán) （三）抵押權(quán)人有抵押物孳息的收取權(quán) （四））抵押權(quán)人對抵押權(quán)的處分 五、抵押擔保的實現(xiàn)當債務人在債務履行期屆滿而沒有履行債務時，抵押權(quán)人就可以行使抵押權(quán)，將抵押物折價或者以拍賣、變賣抵押物的價款優(yōu)先受償。 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：（1）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；（2）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照第（1）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。 六、特別抵押 （一）最高額抵押 （二）共同抵押 （三）財團抵押 第五節(jié) 質(zhì) 押 一、質(zhì)押概述（一）質(zhì)押的概念質(zhì)押是指債務人或者第三人轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)的占有給債權(quán)人以供作債權(quán)擔保。債務人不履行債務時，債權(quán)人有權(quán)依法以出質(zhì)財產(chǎn)的價值優(yōu)先受償。質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 （二）質(zhì)押與抵押的區(qū)別 二、動產(chǎn)質(zhì)押 （一）動產(chǎn)質(zhì)押的概念 動產(chǎn)質(zhì)押是指債務人或者第三人移交動產(chǎn)的占有給債權(quán)人以作為債權(quán)擔保的行為。 （二）質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務 三、權(quán)利質(zhì)押 （一）權(quán)利質(zhì)押的概念 權(quán)利質(zhì)押是指以所有權(quán)、用益物權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)利為質(zhì)押財產(chǎn)用以擔保債權(quán)的行為。 （二）權(quán)利質(zhì)押的范圍下列財產(chǎn)權(quán)利可以質(zhì)押：1． 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；2． 依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；3． 依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；4．依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 （三）質(zhì)押合同的生效質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時或權(quán)利憑證交付之日起生效。但以股票、商標專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的應向有關(guān)部門辦理出質(zhì)登記，合同自登記之日生效。 第六節(jié) 留 置 一、留置的含義和成立條件 留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權(quán)人有權(quán)依法留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。 留置權(quán)的發(fā)生須具有以下條件： 第一，須債權(quán)人按照合同的約定占有債務人的動產(chǎn)。 第二，須債權(quán)人的債權(quán)與債務人的債務是基于同一合同發(fā)生的。 第三，須債務人未按照合同的約定履行債務。 第四，須留置財產(chǎn)不違反雙方的約定并符合法律規(guī)定。 二、留置權(quán)的效力 （一）留置擔保的范圍 留置擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。 （二）留置權(quán)的行使 債權(quán)人與債務人應當在合同中約定,在債務履行期限屆滿，債權(quán)人留置財產(chǎn)后,債務人應當在不少于兩個月的期限內(nèi)履行。合同中未約定的,債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債權(quán)人留置財產(chǎn)后, 應當確定兩個月以上的期限，通知債務人在該期限內(nèi)履行。債務人逾期仍不履行債務的，債權(quán)人可以與債務人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物。留置物折價或拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分返還債務人，不足部分繼續(xù)由債務人清償。 三、留置權(quán)的消滅 （一）債權(quán)消滅或者留置權(quán)實現(xiàn) （二）債務人另行提供擔保并被債權(quán)人接受 （三）留置物占有的喪失 （四）留置物滅失第六章 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 第一節(jié) 合同的變更 一、合同變更的含義 合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更包括合同主要諸要素的變更，即不論是主體、客體還是內(nèi)容的變動，都為合同的變更。這里所說的合同變更是就狹義的合同變更而言的，是指合同主體不變，而變更合同的內(nèi)容。 二、合同變更的程序 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 三、合同變更的效力 合同變更生效后，變更后的合同內(nèi)容即取代原合同中的相關(guān)內(nèi)容，當事人應按照合同變更后的內(nèi)容履行合同，而不能再按原來的合同內(nèi)容履行。 第二節(jié) 合同的轉(zhuǎn)讓 一、合同轉(zhuǎn)讓概述 合同的轉(zhuǎn)讓也就是將合同設定的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容和標的的情形下，合同關(guān)系的主體變更。 二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓 （一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的含義和方式 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的內(nèi)容，合同債權(quán)人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓可分為合同權(quán)利的部分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓。 （二）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的有效條件 1．須轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利有可讓與性。但有下列情形之一的除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；②按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定； 2．須所轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)為有效債權(quán)且讓與人享有所轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)。 3．須轉(zhuǎn)讓當事人的意思表示無暇疵。 （三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的程序債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。（四）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力1． 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部效力。2． 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的外部效力。 三、合同義務的轉(zhuǎn)讓 （一）合同義務轉(zhuǎn)讓的含義和方式合同義務的轉(zhuǎn)讓是指在合同內(nèi)容和標的不變的情形下，債務人將其合同義務轉(zhuǎn)移給第三人承擔。合同義務的轉(zhuǎn)讓可分為合同義務的部分轉(zhuǎn)讓和合同義務的全部轉(zhuǎn)讓。 （二）合同義務轉(zhuǎn)讓的有效條件 1．須經(jīng)債權(quán)人同意。 2．須轉(zhuǎn)讓的合同義務有效存在并具有可讓與性。 3．法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應辦理批準、登記等手續(xù)。 （三）合同義務轉(zhuǎn)讓的效力 1．承受人在受移轉(zhuǎn)的債務范圍內(nèi)承擔債務，成為新債務人，原債務人不再承擔已移轉(zhuǎn)的債務。 2．新債務人取得原債務人享有的抗辯權(quán)。 3．主債務的從債務一并由新債務人承擔。 四、合同權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)讓 （一）合同權(quán)利義務概括轉(zhuǎn)讓的含義 合同權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)讓是指合同當事人一方將其權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人承受。合同權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)讓既可因當事人之間的合意發(fā)生，也可因法律的直接規(guī)定發(fā)生。 （二）合同權(quán)利義務的合意概括轉(zhuǎn)讓 當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓的，適用權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務轉(zhuǎn)移的規(guī)定。（三）合同權(quán)利義務的法定概括轉(zhuǎn)讓合同的法定概括轉(zhuǎn)讓主要有兩種情形：1．因繼承而發(fā)生的；2．因法人的分立、合并而發(fā)生的。當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。第七章 合同權(quán)利義務的終止 第一節(jié) 合同權(quán)利義務終止的概述 一、合同終止的概念 合同終止又稱為合同的消滅，是指合同當事人雙方間的權(quán)利義務于客觀上已不復存在。 二、合同終止的原因 （一）基于合同目的達到而終止 （二）基于當事人的意思而終止 （三）基于法律的直接規(guī)定而終止 三、合同終止的效力 （一）合同當事人間的權(quán)利義務消滅。 （二）債權(quán)的擔保及其他從屬的權(quán)利及義務消滅。 （三）負債字據(jù)的返還。 （四）合同終止后的附隨義務。 （五）合同終止不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。 第二節(jié) 清 償 一、清償?shù)母拍罴靶再|(zhì) （一）清償?shù)母拍? 清償是指債務人按照合同的約定向債權(quán)人履行義務、實現(xiàn)債權(quán)目的的行為。 （二）清償?shù)男再|(zhì) 二、清償?shù)幕疽? （一）清償?shù)闹黧w （二）清償?shù)臉说? （三）清償期、清償?shù)?、清償費用 三、清償?shù)牡殖? （一）清償?shù)殖涞母拍? （二）清償?shù)殖涞某闪l件 （三）清償?shù)殖涞拇_定方法 第三節(jié) 合同的解除 一、合同解除的概念和特征 （一）合同解除的概念 合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于協(xié)商或法律規(guī)定或者當事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。 （二）合同解除的特征 二、合同解除的種類 （一）協(xié)議解除當事人協(xié)商一致，可以解除合同。（二）約定解除當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。（三）法定解除 當事人一方依照法定的條件行使解除合同的權(quán)利。三、合同法定解除的條件 （一）因不可抗力不能實現(xiàn)合同目的 （二）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務 （三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 （四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 （五）法律規(guī)定的其他情形 四、合同解除的程序 （一）協(xié)議解除合同的程序 雙方協(xié)商一致。 （二）法定解除合同的程序一方主張解除合同的，應通知對方。五、合同解除的效力 （一）合同解除的朔及力問題 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀或采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。 （二）合同解除與損害賠償責任的問題 合同解除后，當事人可以要求賠償損失。 第四節(jié) 抵 銷 一、抵銷的概念和種類 （一）抵銷的概念 抵銷是指當事人雙方相互負有給付義務，將兩項債