【文章內(nèi)容簡介】 國民法的重要組成部分。我國合同法是市場經(jīng)濟(jì)的基本法律規(guī)則。 2．合同法的適用范圍 應(yīng)該為各類由平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，簡言之，合同法應(yīng)適用于各類民事合同。具體包括：第一，合同法已確認(rèn)的 15 類有名合同；第二，物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、人格權(quán)法、勞動法等法律所確認(rèn)的抵押合同、質(zhì)押合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn) 讓合同、專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、許可合同、著作權(quán)使用合同、出版合同、肖像權(quán)許可使用合同、名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、勞動合同等；第三，雖未由民法確認(rèn)但仍然由平等的民事主體所訂立的民事合同，也應(yīng)受合同法調(diào)整。民事合同的主要特點(diǎn)是在于主體的平等性和獨(dú)立性、內(nèi)容的等價有償性以及合同訂立的自愿性，凡不具有這些特點(diǎn)的合同一般不能作為合同法規(guī)范的對象。 根據(jù)《合同法》第 2條， “婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?因為身份關(guān)系并不屬于交易關(guān)系，當(dāng)然不應(yīng)受合同法調(diào)整，例如離婚協(xié)議應(yīng)由婚姻法調(diào)整，一方違反 該協(xié)議，另一方亦不得基于合同法的規(guī)定而請求另一方承擔(dān)違約責(zé)任。 3．合同法的特征 由于合同法以調(diào)整交易關(guān)系為內(nèi)容，且其適用范因為各類民事合同，由此也決定了合同法具有不同于民法其他部門法的特點(diǎn)。這些特點(diǎn)表現(xiàn)在： 第一，合同法具有較強(qiáng)的任意性。 合同法采取了有約定依約定無約定依法定的規(guī)則，對法律的大多數(shù)規(guī)則，允許當(dāng)事人通過協(xié)商加以改變。合同法的絕大多數(shù)規(guī)范都允許當(dāng)事人通過協(xié)商加以改變。合同法也以合同自由作為其基本原則，因此，從這個意義上可以將合同法稱為任意法。 第二，合同法強(qiáng)調(diào)平等 協(xié)商和等價有償原則。 由于合同法規(guī)范的對象是交易關(guān)系，而交易關(guān)系本質(zhì)上需要遵守平等協(xié)商和等價有償原則。合同法較之于民法的其他法律更強(qiáng)調(diào)平等協(xié)商和等價有償原則。因而合同法突出地表現(xiàn)了民法的調(diào)整對象和調(diào)整方法的特點(diǎn)。 第三，合同法是富于統(tǒng)一性的財產(chǎn)法。 市場經(jīng)濟(jì)是開放的經(jīng)濟(jì)，它要求各類市場成為統(tǒng)一的而不是分割的市場。由此決定了作為市場經(jīng)濟(jì)基本法的合同法，不僅應(yīng)反映國內(nèi)統(tǒng)一市場的需要而形成一套統(tǒng)一規(guī)則，同時也應(yīng)該與國際慣例相銜接。 第四，合同法是創(chuàng)造財富的法律。 合同法與侵權(quán)行為法在功能上的區(qū)別表現(xiàn)在：合同法具有創(chuàng)造財 富的功能。合同法創(chuàng)造財富的功能表現(xiàn)在，保障當(dāng)事人的意志從而使訂約目的和基于合同所產(chǎn)生的利益得以實現(xiàn)。 第五節(jié) 我國合同法的歷史發(fā)展 新中國成立以后，我國宣布廢除國民黨偽法統(tǒng)。在此以后，我國先后也開展過民事立法包括合同立法的工作，然而合同法的制定經(jīng)歷了一個曲折的過程。 1950年 9月 27日，政務(wù)院財政經(jīng)濟(jì)委員會頒布了我國第一個合同規(guī)章，即《機(jī)關(guān)、國營企業(yè)、合作社簽訂合同契約的暫行辦法》。 1980年在全國人大法制委員會的組織下，成立了經(jīng)濟(jì)合同法起草小組。 1981年 12月 ，我國 《經(jīng)濟(jì)合同法》 經(jīng)五屆人大第四次會議正式通過。該法共分 7 章， 57 條，對經(jīng)濟(jì)合同的基本規(guī)則作出了一些規(guī)定。該法的頒布標(biāo)志著我國合同立法進(jìn)入了一個新的歷史時期。 1985 年，為適應(yīng)我國對外貿(mào)易的需要，六屆人大第十次常委會通過了 《中華人民共和國涉外合同法》 ，該法的通過也是我國合同立法的一項重要立法成果。 1986 年 4 月 12 日，六屆人大第四次會議通過了 《中華人民共和國民法通則》 ，該法確認(rèn)了民事活動的最基本準(zhǔn)則，并且極大地完善了我國合同立法。 1987年 6月，六屆人大第二十一次常委會通過了 《中華人民共和國技術(shù)合同 法》 。至此，我國合同立法形成了三大合同法相互并存、一系列合同法規(guī)和規(guī)章同時存在的格局。 1999 年 3月 15 日，九屆全國人大第二次會議通過了《中華人民共和國合同法》， 根據(jù)該法第 428條，該法已于 1999年 10月 1日生效，同時《 中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法》、《中華人民共和國技術(shù)合同法》將同時廢止 。該法的頒行，不僅標(biāo)志著我國的合同法已逐漸趨于完善，而且標(biāo)志著我國的民事立法進(jìn)入了一個體系化的成熟的階段。 第二章 合同的成立 本章內(nèi)容提示： 要約的概念、要件、效力、要約的撤回和 撤銷、要約的消滅 要約與要約邀請的區(qū)別 承諾的概念、要件、效力、承諾的遲發(fā)和遲延 實質(zhì)性變更與非實質(zhì)性變更 合同成立的時間、地點(diǎn) 締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件、種類及其賠償范圍 第一節(jié) 合同成立概述 1．合同的成立的概念。 合同的成立是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。我國《民法通則》第 85條規(guī)定：“合同是當(dāng)事人之間設(shè)定、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議?！薄逗贤ā返?2 條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！庇纱丝梢?，合同本質(zhì)上是一種合 意，合同的成立意味著各方當(dāng)事人的意思表示一致。 2．合同成立的條件。合同的成立必須具備如下條件： 第一，存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。 所謂訂約當(dāng)事人是指實際訂立合同的人，在合同成立以后，這些主體將成為合同的主體。訂約當(dāng)事人既可以是公民，也可以是法人和其他組織(如合伙等 )。合同必須存在著兩個利益不同的訂約主體。合同必須具有雙方當(dāng)事人，只有一方當(dāng)事人則根本不能成立合同。 第二，訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意。 合同成立的根本標(biāo)志在于，合同當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。各種合同因性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要 條款也是不一樣的。主要條款是指根據(jù)特定合同性質(zhì)所應(yīng)具備的條款，如果缺少這些條款合同是不能成立的。為了準(zhǔn)確認(rèn)定合同的主要條款，需要法院在實踐中根據(jù)特定合同的性質(zhì)而具體認(rèn)定哪些條款屬于合同的主要條款。只要當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意，合同就可以成立。達(dá)成一致的協(xié)議意味著當(dāng)事人意思表示一致，至于當(dāng)事人的意思表示是否真實則是考慮合同效力的主要條款。 第三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。 《合同法》第 13條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”。要約和承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段。 如果合同沒有經(jīng)過承諾，而只是停留在要約階段，則合同根本未成立。 合同的成立應(yīng)經(jīng)過要約承諾階段同時也意味著當(dāng)事人應(yīng)具有明確的訂立合同的目的。如果沒有明確的訂約目的就不可能形成要約和承諾。因此不宜將當(dāng)事人具有訂約目的作為合同成立的要件。 以上只是合同的一般成立要件。實際上由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同，許多合同還可能具有其特定的成立要件。 第二節(jié) 要約（重點(diǎn)） 一、要約的概念、要件、法律效力、要約的撤回和撤銷和要約的失效 1．要約的概念 要約又稱為發(fā)盤、出盤、發(fā) 價或報價等。要約是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人則稱為受要約人、相對人和承諾人。 要約是訂立合同過程中的首要環(huán)節(jié)，沒有要約就不存在承諾，合同也就無從產(chǎn)生，沒有承諾，要約沒有獲得響應(yīng)，也就失去了存在的價值。 應(yīng)當(dāng)注意 ，一方提出要約，受要約人可能有四種應(yīng)對方式：第一，為承諾而成立合同。第二，提出新要約。第三，提出要約邀請，希望對方重新發(fā)出要約。第四，予以拒絕。后三種應(yīng)對方式都使要約的效力消滅。 2．要約的主要構(gòu)成要件如下： 第一，要約 是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。 要約的提出旨在與他人訂立合同，并喚起相對人的承諾，所以要約人必須是訂立合同的一方當(dāng)事人。要約人應(yīng)當(dāng)具有締約能力，無行為能力人或依法不能獨(dú)立實施某種行為的限制行為能力人發(fā)出欲訂立合同的要約，不能產(chǎn)生行為人預(yù)期的效果。 第二，要約必須具有訂立合同的意圖。 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約中必須表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束。由于要約具有訂約意圖，這就意味著要約人愿意接受承諾人承諾的后果，因此要約一經(jīng)承諾，就可以成立合同，要約人要受到拘束。 第三，要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受約人發(fā)出。 要約入向誰發(fā)出要約也就是希望與誰訂立合同，要約只有向要約入希望與其締結(jié)合同的受要約人發(fā)出才能夠喚起受要約人的承諾。要約原則上應(yīng)向一個或數(shù)個特定人發(fā)出，即受要約人原則上應(yīng)當(dāng)特定。 要約原則上應(yīng)向 特定人 發(fā)出，并不是說法律要嚴(yán)格禁止要約向不特定人發(fā)出。一方面，法律在某些特定情況下允許向不特定的人發(fā)出訂約的提議具有要約的效力，如對 懸賞廣告 可明確規(guī)定為要約。另一方面，要約人愿意向不特定人發(fā)出要約，并自愿承擔(dān)由此產(chǎn)生的后果，在法律上也是允許的。但是向不 特定人發(fā)出要約，必須具備兩個要件： (1)必須明確表示其作出的建議是一項要約而不是要約邀請。 (2)必須明確承擔(dān)向多人發(fā)出要約的責(zé)任，尤其是要約人向不特定人發(fā)出要約后，應(yīng)當(dāng)具有在合同成立以后，向不特定的受約人履行合同的能力。 “商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！? 第四，要約的內(nèi)容必須具體確定。 根據(jù)我國《合同法》第 14 條的規(guī)定，要約的內(nèi)容必須具體確定。所謂“具體”，是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款，如果不能包含合同的主要條款，承諾人即難以作出承諾，即使作了承諾，也會因為這種合意不具備合同的主 要條款而使合同不能成立。當(dāng)然，合同的主要條款，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)和內(nèi)容來加以判斷，合同的性質(zhì)不同，它所要求的主要條款是不同的。所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，使受要約人不能理解要約人的真實含義，否則無法承諾。 只有具備上述四個要件，才能構(gòu)成一個有效的要約，并使要約發(fā)出后產(chǎn)生應(yīng)有的拘束力。 案例： 要約？要約邀請？ 出版社給王教授寫了一封信。信中說：楊某某主編的〈〈債法事典〉〉已經(jīng)出版，每本定價 80元，一個月內(nèi)款到即發(fā)書，不收郵費(fèi)。該信件是要約還是要約邀請？ 分析： “款到即 發(fā)書”標(biāo)明受約束。 1個月是承諾期限。從“具體明確”的角度看，缺少數(shù)量條款，但有確定數(shù)量的方法，即由王教授以寄書款的數(shù)量確定。因此出版社的信件是買賣合同（郵購）的要約。 3．要約的法律效力。 對于要約的生效時間有兩種不同的觀點(diǎn)： 發(fā)信主義 和 到達(dá)主義 。大陸法大都采納第二種觀點(diǎn)。 我國法律也采納了到達(dá)主義 。 但對于要約的生效時間應(yīng)注意以下兩個問題： (1)送達(dá)并不一定實際送達(dá)到受要約人及其代理人手中，只要要約送達(dá)到受要約人所能夠控制的地方 (如受要約人的信箱等 )即為到達(dá)。如果要約人未特定限制時間，應(yīng)以要約能夠到達(dá)的合理時 間為準(zhǔn)。 (2)在要約人發(fā)出要約但未到達(dá)受要約人之前，要約人可以撤回或修改要約的內(nèi)容。 (3)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 要約的生效時間還包括要約的存續(xù)期間，也就是指要約可在多長時間內(nèi)發(fā)生法律效力。關(guān)于要約的期限問題完全由要約人決定，如果要約人沒有確定，則只能以要約的具體情況來確定合理期限。 具體來說，如果要約沒有明確規(guī)定該要約的存續(xù)期限，則應(yīng)區(qū)分如下兩種情況 ： (1)以口頭形式發(fā)出的要約。如果要約中沒規(guī)定承諾期限，那么只有在受要約人立即作出承諾的時候，才能對要約人產(chǎn)生拘束力，如果受要約人沒有立即作出承諾，要約就失去了效力。 (2)以書面形式發(fā)出的要約，如果要約人在要約中具體規(guī)定了存續(xù)期限則該期限為要約的有效存續(xù)期限。如果要約中沒有規(guī)定存續(xù)期限，則應(yīng)當(dāng)確定一段合理時間作為要約存續(xù)的期限。合理期限包括三項內(nèi)容： 即要約到達(dá)受要約人的時間；作出承諾所必要的時間；承諾通知到達(dá)要約人所必需的時間。 案例： 張某 11月 9日打電話給好朋友李某，要把摩托車賣給他，李某不在家，無人接 電話。李某是錄音電話，張某就把要約錄下來，要求李某三日內(nèi)答復(fù)。 12 日，李某出差回來聽到錄音， 13日打電話給張某表示接受張某的一切條件，并約定第二天去取車。張某表示不賣，理由是已過三天。李某則主張從得知之日起計算未過 3天。 分析： 口頭形式的要約，于受要約人知道時視為送達(dá)。但口頭形式轉(zhuǎn)化為錄音，應(yīng)當(dāng)參照〈〈合同法〉〉第 16條第 2款“進(jìn)入對方系統(tǒng)時算送達(dá)”。否則就會產(chǎn)生不公平的結(jié)果。 要約法律效力的內(nèi)容 。要約在發(fā)出以后即對要約人和受要約人產(chǎn)生一定的拘束力。要約拘束力的內(nèi)容具體表現(xiàn)如下： 首先，要約對要約人 的拘束力。此種拘束力又稱為要約的形式拘束力，是指要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的拘束，不得隨意撤銷或?qū)κ芤s人隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。禁止要約人違反法律和要約的規(guī)定隨意撤回要約及禁止其違反法律和要約的規(guī)定變更要約的內(nèi)容，對于保護(hù)受要約人的利益，維護(hù)正常的交易安全是十分必要的。當(dāng)然，法律允許要約人在要約到達(dá)之前、受要約人承諾之前可以撤回、撤銷要約，同時要約人也可以在要約中預(yù)先聲明不受要約效力的拘束，只要符合這些規(guī)定，則撤回或變更要約的內(nèi)容是有效的。 其次，要約對受要約人的拘束力。此種拘束力又稱為要約的實質(zhì)拘 束力，在民法也稱為承諾適格，即受要約人在要約生效時即取得依其承諾而成立合同的法律地位。具體表現(xiàn)在： (1)要約生效以后，只有受要約人才享有對要約人作出承諾的權(quán)利，因為受要約人是要約人選擇的，要約人才是要約的主人，要約人確定了受要約人以后，受要約人才是有資格對要約人作出承諾的人 。 如果第三人代替受要約人作出承諾，此種承諾只能