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正文內(nèi)容

一級建造師建設(shè)工程基本法律知識講座精選(編輯修改稿)

2025-01-19 16:45 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 法人或者其他組織的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品,其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)的保護期為50年,截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日,但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的,不再受著作權(quán)法保護。 四、計算機軟件的法律保護 (二)軟件著作權(quán)的歸屬 由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件,其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。接受他人委托開發(fā)的軟件,其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的,其著作權(quán)由受托人享有。 (四)計算機軟件著作權(quán)的保護期限自然人的軟件著作權(quán),保護期為自然人終生及其死亡后50年,截止于自然人死亡后第50年的12月31日;軟件是合作開發(fā)的,截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。法人或者其他組織的軟件著作權(quán),保護期為50年,截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日,但軟件自開發(fā)完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的,不再受到《計算機軟件保護條例》的保護。1Z301063 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)的保護 二、建設(shè)工程商標權(quán)的保護 《商標法》規(guī)定,注冊商標的專用權(quán),以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標專用權(quán);(1)未經(jīng)商標注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的;(2)銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的;(3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;(4)未經(jīng)商標注冊人同意,更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;(5)給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。 1Z301064 建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責任 一、建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責任 在建設(shè)工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的民事責任中,最主要的還是賠償損失。賠償損失的數(shù)額有4種確定方法:(1)侵權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;(2)實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;(3)權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該知識產(chǎn)權(quán)許可使用費的倍數(shù)合理確定;(4)權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予一定數(shù)額的賠償。如侵犯的是建設(shè)工程專利權(quán),應(yīng)當為1萬元以上100萬元以下的賠償;侵犯的是建設(shè)工程著作權(quán)和商標權(quán),應(yīng)當是50萬元以下的賠償。賠償額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。 1Z301070 建設(shè)工程擔保制度1Z301071 擔保與擔保合同的規(guī)定 擔保是指當事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定,為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保時,可要求債務(wù)人提供反擔保。擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,按照約定。擔保合同被確認無效后,債務(wù)人、擔保人、債權(quán)人有過錯的,應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任。 1Z301072 建設(shè)工程保證擔保的方式和責任《擔保法》規(guī)定,擔保方式為保證、抵押,質(zhì)押、留置和定金。 銀行出具的保證通常稱為保函,其他保證人出具的書面保證一般稱為保證書。 一、保證的基本法律規(guī)定 (一)保證合同保證人與債權(quán)入應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。 保證合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容:(1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額;(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(3)保證的方式;(4)保證擔保的范圍;(5)保證的期間;(6)雙方認為需要約定的其他事項。保證合同不完全具備以上規(guī)定內(nèi)容的,可以補正。 (二)保證方式保證的方式有兩種:(1)一般保證;(2)連帶責任保證。 當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責任保證承擔保證責任。 (三)保證人資格具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民,可以作為保證人。但是,以下組織不能作為保證人; 1.國家機關(guān),但經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。 2.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。 3.企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的,可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。 任何單位和個人不得強令銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證;銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)對強令其為他人提供保證的保證行為,有權(quán)拒絕。 (四)保證責任 保證合同生效后,保證人就應(yīng)當在合同約定的保證范圍和保證期間承擔保證責任。 保證擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。合同另有約定的,按照約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的,保證人應(yīng)當對全部債務(wù)承擔責任。保證期間,債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的,保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任。保證合同另有約定的,按照約定。保證期間,債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的,應(yīng)當取得保證人書面同意,保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù),不再承擔保證責任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的,應(yīng)當取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任。另有約定的,按約定。 一般保證的保證人未約定保證期間的,保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。連帶責任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。 二、建設(shè)工程施工常用的保證種類 (一)施工投標保證金投標保證金除現(xiàn)金外,可以是銀行出具的銀行保函、保兌支票、銀行匯票或現(xiàn)金支票。 (二)施工合同履約保證金 《招標投標法》規(guī)定,招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)當提供。施工合同履約保證金,是為了保證施工合同的順利履行而要求承包人提供的擔保。施工合同履約保證金多為提供第三人的信用擔保(保證),一般是由銀行或者擔保公司向招標人出具履約保函或者保證書。 (三)工程款支付擔保 《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》規(guī)定,招標人要求中標人提供履約保證金或其他形式履約擔保的,招標人應(yīng)當同時向中標人提供工程款支付擔保。工程款支付擔保,是發(fā)包人向承包人提交的、保證按照合同約定支付工程款的擔保,通常采用由銀行出具保函的方式。1Z301073 抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、定金的規(guī)定 一、抵押權(quán) (一)抵押的法律概念 (二)抵押物 下列財產(chǎn)可以作為抵押物:(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);(3)抵押人依法有權(quán)處置的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;(4)抵押人依法有權(quán)處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn);(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);(6)依法可以抵押的其他財產(chǎn)。 下列財產(chǎn)不得抵押:(1)土地所有權(quán);(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán);(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。 當事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的,應(yīng)當辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效;當事人以其他財產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。 辦理抵押物登記,應(yīng)當向登記部門提供主合同、抵押合同、抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書。 (三)抵押的效力 抵押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。當事人也可以在抵押合同中約定抵押擔保的范圍。抵押人有義務(wù)妥善保管抵押物并保證其價值。抵押期間,抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物,應(yīng)當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;否則,該轉(zhuǎn)讓行為無效。 (四)抵押權(quán)的實現(xiàn) 債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?,可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的,抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后,其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有,不足部分由債務(wù)人清償。 同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的,拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償:(1)抵押合同以登記生效的,按抵押物登記的先后順序清償;順序相同的,按照債權(quán)比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的,如果抵押物未登記的,按照合同生效的先后順序清償,順序相同的,按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。二、質(zhì)權(quán)(一)質(zhì)押的法律概念 質(zhì)權(quán)是一種約定的擔保物權(quán),以轉(zhuǎn)移占有為特征。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人,債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人,移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。 (二)質(zhì)押的分類 權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔保??梢再|(zhì)押的權(quán)利包括:(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;(3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);(4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。 三、留置 由于留置是一種比較強烈的擔保方式,必須依法行使,不能通過合同約定產(chǎn)生留置權(quán)?!稉7ā芬?guī)定,因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán),債務(wù)人不履行債務(wù)的,債權(quán)人有留置權(quán)。法律規(guī)定可以留置的其他合同,適用以上規(guī)定。當事人可以在合同中約定不得留置的物。留置權(quán)人負有妥善保管留置物的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的,留置權(quán)人應(yīng)當承擔民事責任。 四、定金 債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙倍返還定金。 定金應(yīng)當以書面形式約定。當事人在定金合同中應(yīng)當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。 1Z301080 建設(shè)工程保險制度1Z301081 保險與保險索賠的規(guī)定 一、保險概述 (一)保險的法律概念 (二)保險合同 保險合同是指投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 保險合同一般是以保險單的形式訂立的。保險合同分為財產(chǎn)保險合同、人身保險合同。 1.財產(chǎn)保險合同 財產(chǎn)保險合同是以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險標的的保險合同。在財產(chǎn)保險合同中,保險合同的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當通知保險人,經(jīng)保險人同意繼續(xù)承保后,依法轉(zhuǎn)讓合同。 在合同的有效期內(nèi),保險標的的危險程度顯著增加的,被保險人應(yīng)當按照合同約定及時通知保險人,保險人可以按照合同約定增加保險費或者解除合同。建筑工程一切險和安裝工程一切險即為財產(chǎn)保險合同。 二、保險索賠 保險的根本目的是發(fā)生災(zāi)難事件時能夠得到補償,而這一目的必須通過索賠來實現(xiàn)。 (一)投保人進行保險索賠須提供必要的有效的證明 保險事故發(fā)生后,依照保險合同請求保險人賠償或者給付保險金時,投保人、被保險人或者受益人應(yīng)當向保險人提供其所能提供的與確認保險事故的性質(zhì)、原因、損失程度等有關(guān)的證明和資料。 (二)投保人等應(yīng)當及時提出保險索賠 投保人,被保險人或者受益人知道保險事故發(fā)生后,應(yīng)當及時通知保險人。 1Z301082 建設(shè)工程保險的主要種類和投保權(quán)益 建設(shè)工程活動涉及的險種也較多。主要包括:建筑工程一切險(及第三者責任險)、安裝工程一切險(及第三者責任險)、機器損壞險、機動車輛險、建筑職工意外傷害險、勘察設(shè)計責任保險、工程監(jiān)理責任保險等。 一、建筑工程一切險(及第三者責任險) 建筑工程一切險是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項目,包括道路、橋梁、水壩、港口等,在建造過程中因自然災(zāi)害或意外事故而引起的一切損失的險種。 建筑工程一切險往往還加保第三者責任險。第三者責任險是指在保險有效期內(nèi)因在施工工地上發(fā)生意外事故造成在施工工地及鄰近地區(qū)的第三者人身傷亡或財產(chǎn)損失,依法應(yīng)由被保險人承擔的經(jīng)濟賠償責任。 (—)投保人與被保險人工程開工前,發(fā)包人應(yīng)當為建設(shè)工程辦理保險,支付保險費用。 建筑工程一切險的被保險人具體包括:(1)業(yè)主或工程所有人;(2)承包商或者分包商;(3)技術(shù)顧問,包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。 (二)保險責任范圍 保險人對下列原因造成的損失和費用,負責賠償:(1)自然事件,指地震、海嘯、雷電、颶風(fēng)、臺風(fēng)、龍卷風(fēng)、風(fēng)暴、暴雨、洪水、水災(zāi)、凍災(zāi)、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象;(2)意外事故,指不可預(yù)料的以及被保險人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性事件,包括火災(zāi)和爆炸。 (三)除外責任 (四)第三者責任險 建筑工程一切險如果加保第三者責任險,保險人對下列原因造成的損失和費用,負責賠償:(1)在保險期限內(nèi),因發(fā)生與所保工程直接相關(guān)的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失;(2)被保險人因上述原因支付的訴訟費用以及事先經(jīng)保險人書面同意而支付的其他費用。 (六)保險期限 建筑工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設(shè)備運抵工地之時起始,至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格,或工程所有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止,以先發(fā)生者為準。但在任何情況下,保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。 二、安裝工程—切險(及第三者責任險) 安裝工程一切險是承保安裝機器、設(shè)備、儲油罐、鋼結(jié)構(gòu)工程、起重機、吊車以及包含機械工程因素的各種安裝工程的險種。安裝工程一切險往往還加保第三者責任險。
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