論合同的形式(編輯修改稿)
2025-01-19 06:36 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 規(guī)定，即使欠缺某些法律規(guī)定的形式上的事項，信貸合同也可以因履行而生效?！ ?德國法院的司法判例對不具備法定形式的合同無效的后果作出了一些公平性質(zhì)的校正。第二次世界大戰(zhàn)后，司法判例起初仍忠實(shí)于法律的文意，認(rèn)為第125條規(guī)定的無效后果更為重要。1948年，英占區(qū)最高法院提出了一條至今依然適用的規(guī)則，即雖然存在著因無效性而產(chǎn)生的各種請求權(quán)（因第812條、第826條以及因締約過錯所產(chǎn)生的請求權(quán)），但仍然可能發(fā)生某種“簡直難以承受的結(jié)果”，只有在這種情況下，不遵守第125條的規(guī)定才是合法的。對這種情況，聯(lián)邦最高法院的一項判例列舉了兩類：一方當(dāng)事人的生存遭受危險；另一方當(dāng)事人違反忠實(shí)義務(wù)，情節(jié)特別嚴(yán)重。不過在另一方面，聯(lián)邦最高法院很早就將第242條規(guī)定適用于處分行為，因而使不適用無效后果的行為范圍有了實(shí)質(zhì)性的擴(kuò)大。聯(lián)邦最高法院認(rèn)為，根據(jù)第242條的規(guī)定，即使雙方當(dāng)事人明知對農(nóng)地繼承人規(guī)定了必須符合形式要件，但此項規(guī)定不符合該要件時也可能生效。[15] 《意大利民法典》的規(guī)定與《法國民法典》的規(guī)定基本上是相同的。一是法定的形式是合同有效的前提，如《意大利民洪典》第782條規(guī)定的贈與合同以及第162條、第163條涉及婚姻的合同。二是以法定形式作為證據(jù)，類似《法國民法典》第1341條規(guī)定的是《意大利民法典》的第2721條，該條規(guī)定：“對于標(biāo)的的價值超過5000里拉的契約，不得采用證人證言?！睆牡?724條對“禁止證人證言的例外”規(guī)定看，也與《法國民法典》第1347條相同。超過法定價值的合同排除口頭證據(jù)的規(guī)定體例，還被《比利時民法典》第1341條（3千法郎）；《西班牙民法典》第1280（2）條（）；《波蘭民法典》第775條（1萬茲羅提）所采納?！ ?《德國民法典》第125條規(guī)定的“缺少法定形式的法律行為無效”，與《瑞士債法》第11條第2款，《荷蘭民法典》第3：39條，《希臘民法典》第159條第1款；《意大利民法典》第325條，《奧地利民法典》第883條，《葡萄牙民法典》第220條、《波蘭民法典》第73條第1款，《匈牙利民法典》第217條第1款的規(guī)定是相同的。 法國法系的國家與德國法系的國家在合同形式要求上有許多相同的地方，它們都規(guī)定了一些合同只有采用法定的形式才能得到法律上的承認(rèn)，都對缺少法定形式的特定合同規(guī)定了無效的法律后果，而且對形式的要求通常是非要式這個一般原則的例外。除此之外，法國法系與德國法系在一些具體合同的規(guī)定上也有類似之處，如德國和瑞士規(guī)定了土地買賣必須采取公證的形式（《德國民法典》第313條；《瑞士債法》第216條）；在奧地利，口頭的土地買賣合同是有拘束力的，買賣土地的合同也確實(shí)需要以公證書的形式作出，但那是在土地登記簿上登記轉(zhuǎn)移土地所有權(quán)時才需要（《奧地利民法典》第432條）。盡管《法國民法典》對與土地相關(guān)的合同原則上是不以書面為要件的，也可以用口頭形式訂立，但是轉(zhuǎn)讓土地的合同通常也是通過公證人作成的，因?yàn)橘I方若要獲得對世的權(quán)利，就必須在公共登記機(jī)關(guān)登記所有權(quán)人的身份，而登記機(jī)關(guān)會要求提供公證書?！ ?法國法系與德國法系在合同形式的要求上也存在著很大的區(qū)別。在法國法系要式合同分為兩種情況：一種是以法定形式作為合同的有效要件，這種合同為數(shù)極少，另一種要求合同具備特定形式的規(guī)定主要是和舉證問題相聯(lián)系，是以某種法定形式作為證據(jù)，用以證明合同的存在及其內(nèi)容，除了法律規(guī)定的形式以外，法院不接受其它形式的證據(jù)。而德國法系規(guī)定缺少法定形式的法律后果為無效，是將法定形式作為有效要件。在一些具體問題的規(guī)定上法國法系與德國法系在合同形式上的要求也是不同的。如按《法國民法典》第1985條規(guī)定，代理價值超過五千法郎的代理合同，委托授權(quán)只能以證書而不能以證人來證明其存在?！兑獯罄穹ǖ洹返?392條規(guī)定，授予代理權(quán)應(yīng)以與代理人締結(jié)的合同相同的形式為之。而按照《德國民法典》第167條第2款的規(guī)定，授予代理人全權(quán)沒有形式上的要求。 英美法把合同分為簽字臘封合同（Contract Under Seal）和簡式合同（Simple Contract）。簽字臘封的合同是必須以特定的形式訂立，毋須對價支持的要式合同。簡式合同是必須有對價支持的合同，簡式合同一般是不要式合同，當(dāng)事人可以自由選擇用口頭形式或者用書面形式訂立合同，但是簡式合同不等于不要式合同，有一些簡式合同必須以書面形式訂立，其作用有的是作為合同有效成立的條件，有的是作為證據(jù)上的要求?！ ?簽字臘封的合同的訂立必須遵守特定的形式，需要經(jīng)過嚴(yán)格的程序：一是雙方協(xié)商確定合同條款，并達(dá)成一致；二是雙方當(dāng)事人在無利害關(guān)系的證人面前，在合同上簽署名字和日期；三是在密封合同后，必須在合同上加蓋火漆印記；四是由當(dāng)事人親自將合同文本交付對方當(dāng)事人，或者手按封印宣誓：我把這份具有約束力的契據(jù)遞交給你。[16]真正簽字臘封的形式很久以前就被拋棄了，只要在書面合同上標(biāo)有字母“LS”（Loco Sigilli）或標(biāo)有單詞“seal”，或者甚至由合同的一方當(dāng)事人或其律師標(biāo)出標(biāo)簽就足夠了。在英國現(xiàn)在已經(jīng)廢除了簽字臘封合同的形式，而代之以契據(jù)（deed），它是由當(dāng)事人簽名的一種書面形式，當(dāng)事人如果想使合同成為“契據(jù)”，其簽名由證人證明，并且證人也簽名。[17]根據(jù)英國的制定法和判例規(guī)則，下面幾種協(xié)議必須采取契據(jù)的形式：注冊公司章程；轉(zhuǎn)讓英國船舶或其份額的合同；轉(zhuǎn)讓土地的合同以及土地權(quán)益在三年以上的土地租借合同；無償?shù)脑S諾或贈與?！ ?美國絕大多數(shù)州已經(jīng)通過立法廢除了簽字臘封的合同形式。這導(dǎo)致沒有對價的允諾即使采取契據(jù)的形式作出，仍然無效?！ ?簡式合同是必須有對價支持的合同，
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