【文章內容簡介】 散”為核心，終極目標是為了提高人類生活水平和營養(yǎng)；此外，TRIPs協(xié)議中還有不少彈性條款，(38) 為各國政府就有關立法留下了靈活的空間。所以，政府完全可以行使公共權力之職能，對涉及公共利益的知識產權采取必要措施來實現(xiàn)TRIPs協(xié)議規(guī)定的目標。而且，如果說TRIPs協(xié)議對技術轉讓有具體明確約定，那它也只是對發(fā)達國家向最不發(fā)達國家的技術轉讓措施給予規(guī)定，對技術在發(fā)展中國家間、發(fā)達國家間及發(fā)達國家與發(fā)展中國家間的流動轉讓等如何處理沒有論及。這在立法體系上為國際技術轉讓協(xié)定的制定留下了可能的發(fā)展空間。　　理論上，處理好技術轉讓協(xié)定與TRIPs協(xié)議的關系也較為容易，可在該協(xié)定中明示，它與TRIPs協(xié)議有密切關聯(lián)。內容方面，TRIPs協(xié)議的序言、第8條等是制定該協(xié)定的法理和原則基礎，第3(39) 是設想?yún)f(xié)議的重要內容，在協(xié)議中可作進一步的細化，即將發(fā)達國家鼓勵技術轉讓的措施及其他規(guī)定具體化、制度化；對涉及無害環(huán)境技術的轉讓和許可，可參照涉及公共健康藥品專利技術的強制許可方式，充分利用國家緊急狀態(tài)、公共利益等內容來降低強制許可的要求。該國際技術轉讓協(xié)定的地位可類比《關稅與貿易總協(xié)定》（GATT）、《服務貿易總協(xié)定》（GATS），而重在保護知識產權的TRIPs協(xié)議可視作為它們有關知識產權方面的共性法。實際上TRIPs協(xié)議本身也是一個有諸多彈性規(guī)定的國際條約，國際社會可以充分利用這些規(guī)定來構建國際技術轉讓協(xié)議，明確二者之間的關系。通過這樣的制度設計，我們可充分利用TRIPs協(xié)議的彈性規(guī)定，抵消由于TRIPs協(xié)議規(guī)定的過高保護水平給發(fā)展中國家?guī)淼南麡O影響，較好地處理技術轉讓與合理的知識產權保護制度的關系，平衡有關當事人之間的權益：既不為了技術轉讓而忽略知識產權保護；也不為了保護而允許權利人濫用技術權利，造成環(huán)境友好技術的浪費?！　￡P于該協(xié)定與有關環(huán)境保護國際條約中涉及的技術轉讓規(guī)定之關系，在立法技術上，可以參照采用TRIPs協(xié)議與有關知識產權的其他國際條約之關系的處理方法，即除了原則性、具有共性的內容外，各具體的有關環(huán)境保護的國際條約可以依然根據(jù)各自的特點保有不同領域的技術轉讓內容，該協(xié)定可通過“援引”的規(guī)定將有關條約規(guī)定的技術轉讓義務納入WTO框架下，在有關國家不履行相關義務時可以利用WTO的爭端解決機制來處理，迫使各國制定和實施有關環(huán)境保護及利于環(huán)境友好技術轉讓的法律法規(guī)。　　。技術作為商品的特殊性(40) 使其貿易制度的建立具有較大的難度，因此，盡管它對貿易發(fā)展十分重要，但二戰(zhàn)以來的50多年中，卻從來沒有成為國際談判的優(yōu)先話題，發(fā)生變化的是2001年的多哈會議宣言的第37段，它要求成立貿易與技術轉讓工作組（以下簡稱WGTTT）研究分析貿易與技術轉讓的關系，并在WTO強行規(guī)則范圍內提出推動技術向發(fā)展中國家流動的可行措施；(41) 其目的在于審視貿易和從發(fā)達國家向發(fā)展中國家進行的技術轉讓間的關系，考察增加向發(fā)展中國家技術流動的途徑。工作組將向總理事會匯報，而總理事會在召開部長級會議時再向其匯報，(42) 主要解決“WTO一些協(xié)議提到在發(fā)達國家和發(fā)展中國家間進行技術轉讓的需要，但對在實踐中如何進行這樣的技術轉讓及在WTO框架內是否可以采取具體的措施來促進這樣的技術流動規(guī)定得十分模糊”這一問題。顯然，WGTTT工作的范圍也應包括有關環(huán)境保護方面的技術轉讓。WGTTT于2002年初成立，此后開展了一系列促進發(fā)達國家和發(fā)展中國家的技術轉讓交流工作，但在實質性工作方面尚無較大建樹，說明這種方式工作的力度不夠。不過，到2011年3月，WGTTT已經舉行35次會議，(43) 形成了向總理事會匯報的12個報告，(44) 為制定統(tǒng)一的國際技術轉讓協(xié)定積累了不少寶貴經驗?！　「鶕?jù)2001年COP7會議成立的《框架公約》下的EGTT，旨在加強執(zhí)行《框架公約》，特別是通過分析，識別出便利和促進技術轉讓活動的路徑，并向SBSTA推薦；(45) 它以推動國際環(huán)境保護領域的技術轉讓為己任。在其成立的近十年里，EGTT前五年的主要任務在于從理念上加強對技術轉讓的了解，近幾年主要在實踐中推動技術轉讓，并對完善技術轉讓制度作出不懈的努力，如提出加強實施以結果為導向的技術轉讓框架建議，在特定的行業(yè)與地區(qū)促成技術轉讓的順暢進行等。(46) 在第一任EGTT期間（2001－2007），它共召開了12次會議，并向附屬機構提交過6次技術轉讓方面的年度報告；第二任EGTT至2010年11月底共召開過6次會議，提交過2次年度報告。會議及年度報告對技術轉讓提供了許多建設性的建議，在促進無害環(huán)境技術轉讓方面做出了不少卓有成效的工作，積累了有益的經驗。(47) 根據(jù)2010年12月初COP16通過的《坎昆協(xié)議》，“在第16屆締約方會議結束時，決定終止技術轉移專家組的任務”，取而代之的是“在締約方會議的指導下建立的技術機制”。該機制對締約方會議負責，它由以下兩個部分組成，即技術執(zhí)行委員會和氣候技術中心與網絡。(48)《坎昆協(xié)議》的這一調整，在理論和實踐方面有著積極意義，為WTO與《框架公約》機構就技術轉讓合作創(chuàng)造了便利條件。《坎昆協(xié)議》突出了技術機構的地位及職能，利于其尋求與WTO合作來解決《框架公約》技術機制中技術轉讓問題；至于技術開發(fā)機制，我們認為，更多涉及政策、資金等，則留由技術機制加以規(guī)制，會更為有效。　　為此，WGTTT可在吸納EGTTT工作經驗的基礎上，與《框架公約》的技術機制組織部門積極展開合作，共同努力，在WTO框架內，在《京都議定書》、TRIPs協(xié)議已有的相關規(guī)定和其他國際環(huán)境法律文件相關內容的基礎上，引申出一個WTO主導的統(tǒng)一的技術轉讓協(xié)調機制，其中WTO相對成熟的有效運作及爭端解決機制可以對技術機制的有效運作起到積極作用。實際上，技術轉讓涉及貿易的諸多方面如貨物貿易、投資、服務貿易、知識產權保護、公平競爭政策、反壟斷、技術貿易壁壘等，其內容復雜。通過制定一個技術轉讓總協(xié)定，規(guī)范技術轉讓的總原則，形成一個相對系統(tǒng)的制度，會使技術轉讓在各個領域有成效地進行下去。而且《哥本哈根協(xié)定》與《坎昆協(xié)議》決定建立的以加快技術開發(fā)和轉讓為任務的技術機制，需以政府驅動，以國家有關活動為基礎，這在客觀上也為WTO框架下統(tǒng)一國際技術轉讓機制的形成增加了一個新的切入點。　　此外，在COP13巴厘島會議之前，技術開發(fā)與轉讓的議題由締約方大會指派的SBSTA負責，但其作用僅限于科技咨詢，而資金等實質性問題則由SBI負責，只有將技術開發(fā)和轉讓議題列入SBI，才有可能將有關技術轉讓的討論轉化為實際行動。COP13會議在該方面已通過了將該議題列入SBI負責的內容之中，哥本哈根會議也維護了“巴厘島路線圖”的授權，因此在有關統(tǒng)一的技術轉讓總協(xié)定通過之前，國際社會可以充分、靈活地利用這一成果，朝《京都議定書》所設立的目標邁進；同時為統(tǒng)一的技術轉讓協(xié)定提供具體的、可供參考或借鑒的材料。　?。ㄈ┰O想的WTO框架下國際技術轉讓協(xié)定的性質及其作用　　設想的WTO框架下國際技術轉讓協(xié)定的性質是經過WTO部長級會議多邊談判達成的一致意見，為WTO規(guī)則的一部分（成為“一攬子”協(xié)定的當然內容），與《關稅與貿易總協(xié)定》、《服務貿易總協(xié)定》和TRIPs協(xié)議等類似。這樣就將涉及溫室氣體減排的無害環(huán)境技術轉讓義務與一般國際貿易制度掛起鉤來：一方面可分享WTO的其他機制，特別是爭端解決機制，(49) 增強有關環(huán)境條約中技術轉讓規(guī)定的可執(zhí)行性，如果有關當事方不履行義務，可利用WTO爭端機制強制執(zhí)行；另一方面技術轉讓常與投資、貨物和服務貿易、公平競爭等相關，也便于各領域的協(xié)調?！　厥覛怏w減排離不開各國之間的合作，而這種合作體現(xiàn)在有關國際環(huán)境立法和實施的全過程。(50) 為實現(xiàn)減排目標，發(fā)達國家與發(fā)展中國家必須超越科技、政治和經濟利益的沖突，進行合作；(51) 雖然對私人而言，追逐其私人利益最大化往往使公共利益的約束讓位，但人類面對的困境要求我們必須在二者之間尋求到平衡點?；诂F(xiàn)有有關環(huán)境保護條約中關于技術轉讓規(guī)定得過于原則，缺乏有效的執(zhí)行機制保證各國履行技術轉讓義務，以致現(xiàn)有條約中關于技術轉讓的規(guī)定未能真正得到執(zhí)行、收到預期效果之現(xiàn)實，筆者認為各國應以落實《哥本哈根協(xié)定》為助力，以《坎昆協(xié)議》規(guī)定的技術機制中的技術轉讓法制化為核心，開展廣泛而深入的合作，推動WTO框架下以有關貿易、發(fā)展和環(huán)境為主題的多哈會議進程，讓無害環(huán)境技術轉讓與貿易掛鉤，以現(xiàn)有的有關規(guī)定為基礎，制定WTO框架下的這一國際技術轉讓協(xié)定，將促進環(huán)境友好技術得到廣泛的推廣和應用。它將以涉及國際貿易的國家公權力及國際條約等來約束各國政府及其管轄下的私人部門，促使跨國公司轉讓環(huán)境友好技術。這對解決涉及環(huán)境（溫室氣體減排）、貿易和可持續(xù)發(fā)展這一重大議題將有著深遠的意義，與落實《哥本哈根協(xié)定》和《坎昆協(xié)議》中有關技術轉讓的規(guī)定也十分吻合?！　≈贫ㄟ@樣的協(xié)定，客觀上將產生強制性的效果。通過這樣的協(xié)定，將技術轉讓與國家間的貿易結合起來，如同知識產權和有關貿易救濟措施制度中有關國家對知識產權保護不力的國家或反傾銷、反補貼中有關國家違反國際協(xié)定時，可以采取貿易救濟措施一樣，對有關國家如果不履行環(huán)境友好技術轉讓義務，可以通過有關貿易規(guī)則給予制裁，如征收高額關稅或禁止該國商品進口等，迫使有關國家及其國內的公司轉讓有關環(huán)境友好技術；當然這種轉讓是在公平合理的環(huán)境下轉讓，而非無償轉讓。這樣就可以把那些掌握技術的跨國公司和其他私人主體的商業(yè)活動與減排和環(huán)境友好技術轉讓緊密結合起來，能最大程度地發(fā)揮環(huán)境友好技術的作用。通過這樣的協(xié)定，讓有關國家真正意識到技術轉讓是它們的一項實實在在的義務，而非虛有的、毫無約束力的表態(tài)，或是一種依賴于道德自覺的軟性呼喚。當然，各國之間可否為了鼓勵環(huán)境友好技術轉讓而通過一個條約來約定對此類活動采取特殊的政策，給予一定的優(yōu)惠等，也是在制定這樣的條約時值得研究的?！　。ㄋ模┰O想的國際技術轉讓協(xié)定尚待深入研究的其他問題　　。在研究、分析已有相關國際條約、其他國際法律文件及20世紀70、80年代討論的《國際技術轉讓行動守則（草案）》（1985）的基礎上，本文初步設計出國際技術轉讓協(xié)定的如下構架和內容：（1）序言：