【文章內(nèi)容簡介】 一個(gè)第2款，它講的是，除了這些必備條款以外，還可以約定一些約定條款，它在這兒提了有五項(xiàng)內(nèi)容，舉例性的說法，比如，它說了有試用期、有培訓(xùn)，有保守秘密，有補(bǔ)充保險(xiǎn)，還有福利待遇，這些都是屬于約定條款，它這個(gè)規(guī)定并不是說，除了這5項(xiàng)內(nèi)容，其他的不能再約了，不是的，必備條款是說，這個(gè)合同當(dāng)中必須要有的約定條款，是可以根據(jù)雙方的情況，愿意寫就寫，不愿意寫就拉倒，這就是約定條款，那么除了法律規(guī)定的，這五個(gè)方面的內(nèi)容以外，如果雙方認(rèn)為，還有哪些內(nèi)容需要約定，可以結(jié)合各自的實(shí)際再寫，約定條款是這么一個(gè)含義。（四）起草勞動(dòng)合同文本需要注意的問題起草勞動(dòng)合同文本時(shí)需要注意的幾個(gè)問題： 要把勞動(dòng)者放在平等的位置上來起草合同文本； 勞動(dòng)合同的必備條款、約定條款盡量不要超法律規(guī)定 勞動(dòng)合同要由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致； 起草勞動(dòng)合同文本的時(shí)候盡量簡明扼要；用人單位在起草勞動(dòng)合同文本的時(shí)候，需要注意什么問題呢？需要注意這么幾個(gè)問題。 要把勞動(dòng)者放在平等的位置首先，一定要把勞動(dòng)者放在一個(gè)平等的位置上，來起草這個(gè)合同文本，因?yàn)閯趧?dòng)者的法律地位，跟用人單位是完全平等的，在起草合同文本的時(shí)候，要注意用語，不能夠老是像現(xiàn)在，有些合同文本的表述，甲方有權(quán)如何，乙方必須怎么樣服從，總是把勞動(dòng)者，擺在一個(gè)居高臨下，這么一個(gè)位置上，不合適，應(yīng)當(dāng)是一種平等的。比如，甲方根據(jù)什么什么情況可以怎么樣操作，乙方愿意怎么樣地服從甲方的安排、等等，一定要注意在用語上，讓勞動(dòng)者感覺到，他跟單位是一種平等的地位。這是需要注意的一點(diǎn)。 勞動(dòng)合同必備和約定條款對法律的超越要適度第二點(diǎn)就是勞動(dòng)合同的必備條款，約定條款，盡量地不要超法律規(guī)定，需要超，可以超，但是要大篇幅地超法律規(guī)定，意義不大，因?yàn)榉梢?guī)定，不用寫在合同當(dāng)中，也得要照辦，那么合同當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)是以雙方約定的內(nèi)容為主，結(jié)合各自的實(shí)際，把一些具體的違反勞動(dòng)紀(jì)律，違反規(guī)章制度的情況，都給它概括進(jìn)去了，有些能量化的都給它量化了。比如，人家就約定了，說乙方一年內(nèi)累計(jì)遲到早退10次的，這是一種，再有人就約了 ，說乙方一年內(nèi)累計(jì)曠工6次，連續(xù)曠工4次，我就可以解除你的合同，也有這么定的?？偠灾?一定要把有些能量化的給它量化，能給它概括，中觀的方式給它概括一下，別太宏觀了，也別太微觀了，太微觀了，有時(shí)候可能也是掛一漏萬。太宏觀了你套不住，帽子太大，只有中觀的方式給它概括一下，這樣的話，將來就比較好操作，不管是必備條款，還是約定條款，都要以約定的內(nèi)容為主，第二個(gè)需要注意的。 要體現(xiàn)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致的精神第三個(gè)需要注意一定要體現(xiàn)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，一定要體現(xiàn)這一點(diǎn)，怎么樣體現(xiàn)呢？比如，在這個(gè)勞動(dòng)合同當(dāng)中，應(yīng)該有兩個(gè)地方是需要填空的，一個(gè)是雙方協(xié)商一致，需要約定的下列內(nèi)容，這是什么呢？就是每一個(gè)勞動(dòng)者跟每一個(gè)勞動(dòng)者，他不一樣，所以用人單位，可能跟這個(gè)勞動(dòng)者約的時(shí)候，有這種情況，跟那個(gè)勞動(dòng)者約的時(shí)候，又有另外一種情況，那么這些情況，在勞動(dòng)合同當(dāng)中，起草的時(shí)候還都沒有寫進(jìn)去，那么需要雙方協(xié)商一致，填寫在這個(gè)地方，這就是一個(gè)空白地；第二個(gè)空白地是雙方協(xié)商一致，需要?jiǎng)h除本合同的條款，這個(gè)也需要有一個(gè)。因?yàn)閱挝黄鸩莸倪@個(gè)合同文本，可能人家勞動(dòng)者，有個(gè)別的條款人家不同意，經(jīng)過雙方協(xié)商一致，單位又想用這個(gè)人，是完全可以刪除這個(gè)條款的，所以，你有這么一個(gè)空白地兒，那就可以把有些合同條款雙方不能夠達(dá)成一致的，就把它刪掉，有這么兩個(gè)地方，它就可以體現(xiàn)出用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致。不能形成一種什么局面呢？勞動(dòng)者一來，單位拿著合同文本就給人家，簽吧，沒有什么商量的余地。不簽?zāi)憔妥甙?！這不好， 16條講得非常清楚，勞動(dòng)合同要由用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商一致，所以這是我們需要注意的第三個(gè)問題。 合同行文簡明扼要第四個(gè)，在起草合同文本的時(shí)候，需要注意的問題，那就是盡量地要簡明扼要，不要前面說了后面又說，車轱轆話盡量少，勞動(dòng)合同的篇幅盡量地簡短，特別是這個(gè)勞動(dòng)合同文本的末尾，現(xiàn)在不少的合同，都搞得非常地復(fù)雜、繁雜，甲方把單位的名稱一寫，蓋章，然后是法定代表人簽字，委托代理人簽字，等等；乙方這面本來就是自己簽個(gè)字，就可以了嘛！也非得是乙方姓名、冒號，然后是乙方簽字、冒號，非得搞這么復(fù)雜，沒有必要，容易出問題。建議按照16條第1款后半句的規(guī)定，就是簡單表述，甲方：括弧、簽字或蓋章；乙方：括弧、簽字或蓋章。這樣的話，就比較簡明扼要，這就是關(guān)于第四點(diǎn)需要注意的問題。 要注意依法約定試用期第五，在建立勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)候，要注意依法約定試用期，這個(gè)是四條規(guī)定，是《勞動(dòng)合同法》第19條 20條 21條和83條的規(guī)定，這幾條規(guī)定，就是為了解決現(xiàn)在貫徹執(zhí)行《勞動(dòng)法》過程當(dāng)中，存在的濫用適用期的這種做法，就是為了解決這個(gè)問題。所以它規(guī)定了咱們看第19條，這個(gè)19條一共是4款，它規(guī)定了關(guān)于試用期的期限，應(yīng)該怎么約，第1款它規(guī)定了試用期的期限，跟現(xiàn)在勞動(dòng)部規(guī)定的試用期的期限相比的話，是有寬有嚴(yán)。現(xiàn)在的規(guī)定說，如果要簽一年的勞動(dòng)合同，只能約一個(gè)月的試用期，可是現(xiàn)在《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，如果雙方簽了一年期的勞動(dòng)合同，你可以約兩個(gè)月的試用期。相比之下，《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定更加寬松一些，那么我們現(xiàn)在的規(guī)定，是簽訂兩年期的勞動(dòng)合同就可以約定不超過6個(gè)月的試用期，而《勞動(dòng)合同法》它規(guī)定，你必須要簽三年的合同，才能約不超過6個(gè)月的試用期，相比之下，《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，就更加嚴(yán)格一些，這就是說《勞動(dòng)合同法》，對勞動(dòng)合同期限的規(guī)定跟現(xiàn)行的規(guī)定相比有寬有嚴(yán)，這是第1款的規(guī)定；同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期 《勞動(dòng)合同法》第19條第2款第2款它規(guī)定，說同一用人單位與同一勞動(dòng)者，只能約定一次試用期，只能約一次這個(gè)意思就是說，比如，我們這個(gè)用人單位跟勞動(dòng)者簽了一個(gè)兩年的合同，合同期滿了，勞動(dòng)者說我要終止合同，走了，雙方解除勞動(dòng)關(guān)系，過了三年，勞動(dòng)者又回來了，單位覺得這個(gè)人還挺好，雙方又簽了一個(gè)三年的勞動(dòng)合同。如果單位在第一個(gè)兩年的合同當(dāng)中，已經(jīng)約了一次試用期了，那么人家三年后又回來，又簽的這個(gè)三年的合同，就不能再約試用期了，因?yàn)槿思艺f了，同一個(gè)用人單位和同一個(gè)勞動(dòng)者，只能約一次，如果單位說，他第二次來干的這個(gè)工作，跟第一次不一樣，那我怎么辦？那怎么辦，你自己想辦法，反正你不能用試用期，你可以采取別的方式，試用期是不能約了。因?yàn)樵囉闷谒怯刑貏e優(yōu)惠規(guī)定的。體現(xiàn)在一個(gè)，就是20條的規(guī)定，工資可以約低一點(diǎn)，試用期內(nèi)工資可以低；勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：在試用期間被證明不符合錄用條件的； 《勞動(dòng)合同法》第39條第1款第二個(gè)優(yōu)惠規(guī)定，那就是39條第1款《勞動(dòng)合同法》39條第1款，說在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件，用人單位可以隨時(shí)解除這個(gè)勞動(dòng)合同，而且可以不給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。其他的就不行了，所以，你不能用試用期的規(guī)定，你用別的吧，這就是19條的第2款。（四）起草勞動(dòng)合同文本需要注意的問題要注意依法約定試用期19條的第3款，它規(guī)定了，有兩種情況，是不能約試用期的，第一種情況，是以完成一定工作任務(wù)為期限的合同，你不能約；第二種，說你訂立勞動(dòng)合同期限，是在三個(gè)月以下的，不能約試用期這是第3款的規(guī)定。試用包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)，勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。 《勞動(dòng)合同法》第19條第4款第4款說了，說試用期，包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)這個(gè)規(guī)定跟我們現(xiàn)行規(guī)定，是一樣的，這是我們勞動(dòng)部的政策性的規(guī)定，后面這句話是新的，說勞動(dòng)合同僅約定試用期，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限，這就是說，我們現(xiàn)在好多單位，都是這樣做的，勞動(dòng)者一進(jìn)來，先跟人家簽一個(gè)試用期合同，試用期滿了，合格了，我再跟你簽正式合同，不合格的就走人了，試用期內(nèi)不給人家交保險(xiǎn)，像這種做法，要按照這個(gè)規(guī)定，《勞動(dòng)合同法》這個(gè)規(guī)定，你要是再這么做，這就不是試用期合同了，這就是正式的勞動(dòng)合同。再就是21條，21條講的是在試用期內(nèi)，除非勞動(dòng)者有39條嚴(yán)重違紀(jì)這方面的情況，或者是第40條第1項(xiàng)患病不能從事原工作，核定性安排的工作，或者是第2項(xiàng)說不能勝任本職工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)崗，還不能勝任的，也可以解除合同，除了這些情況以外，其他的，你都不能動(dòng)，不能解除人家合同，不能隨便解除人家合同，而且，你解除合同的時(shí)候，一定要向勞動(dòng)者說明情況，說明理由，這就是第21條的規(guī)定。用人單位違反本法規(guī)定與跟勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。 《勞動(dòng)合同法》第七章第83條83條的規(guī)定是一個(gè)罰則，如果我們?yōu)E約試用期，你要受罰的。舉個(gè)例子，咱們跟人家勞動(dòng)者，簽了一年的合同，按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，你可以約兩個(gè)月的試用期，但是你現(xiàn)在跟人約了四個(gè)月，有兩個(gè)月是違法的，這四個(gè)月都履行了，怎么辦？人家勞動(dòng)者如果要是提出來，你要向人家，支付兩個(gè)月的賠償金，拿什么工資做標(biāo)準(zhǔn)呢？就按轉(zhuǎn)正后工資的標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)準(zhǔn)，給人家兩個(gè)月的賠償，這就是第83條的規(guī)定，所以我們要特別注意，不能夠再濫約試用期了，你要再濫約試用期那就應(yīng)當(dāng)受罰了，這是第五點(diǎn)需要注意的。 要正確認(rèn)識無固定期限合同第六點(diǎn)，《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定引導(dǎo)用人單位與勞動(dòng)者，訂立無固定期限，或者是較長期限的合同，這個(gè)定義告訴我們，說無固定期限勞動(dòng)合同，它不是固定工制度，不是鐵飯碗，不是說，一簽訂了無固定期限合同，我們就不能夠動(dòng)這個(gè)員工了，不能解除勞動(dòng)合同了，不是這個(gè)意思。我看到有一份報(bào)紙寫了這么一篇文章，題目叫做《勞動(dòng)者的鐵飯碗又回來了》。我認(rèn)為這個(gè)題目，就有點(diǎn)曲解《勞動(dòng)合同法》固定工制度是鐵飯碗。它的特點(diǎn)就是員工能進(jìn)不能出，一進(jìn)企業(yè)定終身。我們有些年齡大的都有印象，那個(gè)時(shí)候，只要我們一進(jìn)了一個(gè)企業(yè)，沒有什么大問題，單位是動(dòng)不了我們的，我們也基本上離不開這個(gè)單位，沒什么大問題就退休見了。所以那個(gè)時(shí)候，一些年齡大的，這一生當(dāng)中，換不了幾個(gè)單位，有的是一個(gè)單位都不動(dòng)，這就是固定工的特點(diǎn)，這就是鐵飯碗。是吧，不犯大錯(cuò)，單位不敢動(dòng)你。但是，勞動(dòng)合同，無固定期限勞動(dòng)合同，不是這么個(gè)概念，無固定期限勞動(dòng)合同，它是說，這個(gè)期限是比較長的，如果沒什么太大的問題，應(yīng)當(dāng)是一直到員工退休了，它是這么一個(gè)期限。如果說你出現(xiàn)了《勞動(dòng)合同法》所規(guī)定的第36條到41條這五條的規(guī)定，只要符合這五條，用人單位可以解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者也可以辭職，與單位解除勞動(dòng)合同，這就是無固定期限勞動(dòng)合同，跟固定工絕對不一樣，不是一個(gè)概念。所以說我們要準(zhǔn)確的理解，這就是第14條第1款。用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 《勞動(dòng)合同法》第二章第14條第一句話說用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同，它有這么一個(gè)規(guī)定，這就是說，我們用人單位跟勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同不需要任何條件，只要雙方協(xié)商一致，就可以訂立，所以我們一定要注意這一點(diǎn)。比如，我們用人單位，今年招的一個(gè)博士研究生，在一個(gè)月之內(nèi)，準(zhǔn)備要簽書面合同了，雙方都互相感覺不錯(cuò)，單位說，咱們簽一個(gè)無固定期限合同吧，人家勞動(dòng)者說，可以，那么雙方就可以簽無固定期限合同，不需要其他的條件了，這個(gè)第一句話講的就是這么一個(gè)含義。那么第二句話，這是一個(gè)重點(diǎn)，是說在特殊情況下你要訂立無固定期限勞動(dòng)合同是需要一定條件的，第二句話說有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同以外，其他的都應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限合同，這句話大家重點(diǎn)地要注意八個(gè)字，就是勞動(dòng)者后面的兩個(gè)字提出，再有就是，同意，再有就是續(xù)訂、訂立，這八個(gè)字要注意重點(diǎn)理解。只要有下列情形之一，勞動(dòng)者一提出來我要續(xù)簽合同，單位你就得跟人續(xù)簽無固定期限合同。因?yàn)槿思覜]有說我要訂立固定期限合同，你就得跟人定簽。如果單位說，合同期滿了，我想續(xù)訂合同你同意不同意，勞動(dòng)者說我同意。只要人家沒有提出訂立固定期限合同，你用人單位就得要給人家訂立無固定期限合同。這就是提出、同意這四個(gè)字，我們要注意重點(diǎn)理解，后面又講的是續(xù)訂和訂立，這講的勞動(dòng)合同的兩種訂立方式，一種就是合同期滿的時(shí)候，我們要續(xù)訂，一個(gè)就是第一次訂立勞動(dòng)合同，這叫訂立，這就是我們需要重點(diǎn)理解的八個(gè)字。 看三種情形，第一種情形說勞動(dòng)者在該用人單位，連續(xù)工作滿10年的，只要?jiǎng)趧?dòng)者提出來要續(xù)訂合同，或者提出來我要訂立合同，你就得要跟人家訂立無固定期限合同。那么這個(gè)話，它是包含著兩層意思：第一層意思是說，勞動(dòng)合同雙方簽了10年期滿的時(shí)候，這就有一個(gè)面臨著續(xù)訂還是終止，面臨這么一個(gè)問題，在這個(gè)時(shí)候，勞動(dòng)者說，我要續(xù)訂，這就是一種續(xù)訂的情況，滿10年續(xù)訂的情況，那你單位就得給人訂立無固定期限合同，這就是第一個(gè)含義。第二個(gè)含義雙方有15年沒有簽合同，形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，到了明年2008年的1月1號，按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，一個(gè)月內(nèi)，你必須要跟人訂立書面合同，這就是一個(gè)訂立的情況，因?yàn)榍懊鏇]有合同，所以明年1月1號，你跟人家簽這個(gè)書面合同，他就是一個(gè)訂立，不是續(xù)訂，這就是第一項(xiàng)規(guī)定包含的第二個(gè)意思，也就是包含著續(xù)訂的情形和訂立的情形。包含這么兩種情況，這個(gè)大家要注意，另外我們還應(yīng)該要理解到，現(xiàn)在這個(gè)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，跟《勞動(dòng)法》的規(guī)定相比，有天壤之別，比如，這個(gè)勞動(dòng)者跟這個(gè)用人單位，簽了一個(gè)10年的合同，10年合同期滿了，用人單位說我要終止合同，為什么呢？他擔(dān)心要跟這個(gè)勞動(dòng)者，簽無固定期限合同，所以，我不想跟你續(xù)簽了，那么勞動(dòng)者，想簽無固定期限合同，也沒有用，所以它是把這個(gè)主動(dòng)權(quán)，交給了用人單位，因此，這個(gè)規(guī)定在勞動(dòng)者看來，是一個(gè)失敗的規(guī)定，它表面上是保護(hù)勞動(dòng)者，而實(shí)質(zhì)上呢？勞動(dòng)者看來是害了他。如果我簽了一個(gè)10年的合同，你要沒這個(gè)規(guī)定，10年期滿的時(shí)候，可能單位還會(huì)跟我續(xù)簽，因?yàn)槟阌羞@個(gè)規(guī)定了，用人單位不想跟我簽無固定期限合同，他只能跟我終止