【文章內(nèi)容簡介】 資質(zhì)的承包人，又改承包人對工程建設(shè)全過程向發(fā)包人負(fù)責(zé)，直至工程竣工、交付驗收的方式。建設(shè)工程總承包合同管理工作主要包括合同的總體策劃和實施控制兩個方面。在建設(shè)工程項目的開始階段，必須對與工程相關(guān)的合同進(jìn)行總體策劃。在合同實施控制階段，工程施工工程是總承包合同的實施過程，要使合同順利實施，合同雙方當(dāng)事人必須共同完成好合同管理工作。2)建設(shè)工程勘察合同管理 建設(shè)工程勘察合同簡稱勘察合同，是指根據(jù)建設(shè)要求，發(fā)包人與勘察人為查明、分析、評價場地的地質(zhì)地理環(huán)境和巖土工程條件，編制建設(shè)工程勘察文件而簽訂的明確雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議?？辈焓枪こ添椖拷ㄔO(shè)過程的重要環(huán)節(jié)，它的好壞直接關(guān)系到建設(shè)工程的實施和使用安全，因此在勘察合同成立后，當(dāng)事人雙方均需按照誠實信用的原則和全面履行原則完成約定的各自義務(wù)。為了保證工程項目的建設(shè)質(zhì)量達(dá)到預(yù)期的投資目的，必須堅持先勘察后設(shè)計施工的程序。 3)建設(shè)工程設(shè)計合同管理 建設(shè)工程設(shè)計合同，是發(fā)包人與承包人為完成一定的設(shè)計任務(wù)、明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程項目選址及設(shè)計任務(wù)書被批準(zhǔn)以后，便可以進(jìn)行建設(shè)工程的設(shè)計工作。在一些技術(shù)難度大又缺乏經(jīng)驗的建設(shè)項目中，可以在施工圖設(shè)計之前增加技術(shù)設(shè)計階段。此外，大型民用建筑工程在初步設(shè)計前，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行方案設(shè)計，為解決總體開發(fā)方案和建設(shè)總體部署等重人問題，可以進(jìn)行總體規(guī)劃設(shè)計，工程設(shè)計合同應(yīng)具備如下條款：建設(shè)工程名稱、規(guī)模、投資額、建設(shè)地點；委托方提供的內(nèi)容、技術(shù)要求和期限；承包方設(shè)計的階段、進(jìn)度、質(zhì)量和設(shè)計文件的數(shù)量；設(shè)計工作的取費標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)和撥付辦法；違約責(zé)任等。訂立建設(shè)工程設(shè)計合同的管理是合同管理比較重要的方面，其管理直接影響設(shè)計合同與發(fā)包人與承包人之間的權(quán)益和經(jīng)濟(jì)權(quán)益的實現(xiàn)。設(shè)計合同發(fā)包人為了保證設(shè)計工作的順利進(jìn)行，可以通過委托設(shè)計階段監(jiān)理的方式，委托具有相應(yīng)資質(zhì)等級的建設(shè)監(jiān)理公司，聘請建設(shè)監(jiān)理工程師，由其實施對設(shè)計合同的管理。 4)建設(shè)工程監(jiān)理合同管理 建設(shè)工程監(jiān)理合同簡稱監(jiān)理合同，是指委托人與監(jiān)理人就委托的工程項目管理內(nèi)容簽訂的明確雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。監(jiān)理合同是委托合同。監(jiān)理合同的有效期為雙方簽訂合同后，從工程準(zhǔn)備工作開始，到監(jiān)理人辦理完竣工驗收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已簽訂工程保修責(zé)任書，監(jiān)理人收到監(jiān)理報酬尾款時，監(jiān)理合同才終止。合同履行期間涉及的通知、建議、證明、批準(zhǔn)、決定等有關(guān)事項，均需以書面形式發(fā)送給對方，以免發(fā)生合同糾紛。對于監(jiān)理合同履行期間由于發(fā)生某些客觀或認(rèn)為事件導(dǎo)致附近監(jiān)理工作和額外監(jiān)理工作的發(fā)生，或改變了原合同中建筑物的形狀、尺寸而使監(jiān)理工作量和工作內(nèi)容發(fā)生改變，或委托人要求改變監(jiān)理工作服務(wù)范圍、工作深度、工作進(jìn)程等，都應(yīng)該要求修改合同或以增加補(bǔ)充協(xié)議、增加委托單位等形式修改。委托監(jiān)理合同在履行期間，發(fā)生合同爭議時，最理想的方式是委托人與監(jiān)理人之間協(xié)商解決，如雙方協(xié)商未能達(dá)成一致意見時，可提交主管部門協(xié)調(diào)解決。實在協(xié)調(diào)不成，合同最終的解決方式是采用仲裁或訴訟。 5)建設(shè)工程施工合同管理建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程任務(wù)，明確雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。包含的權(quán)利義務(wù)主要是指承包人應(yīng)完成一定的建筑、安裝工程任務(wù)，發(fā)包人應(yīng)提供必要的施工條件并支付工程價款。其中發(fā)包人對合同的管理是應(yīng)該按照合同的規(guī)定履行的合同義務(wù)，行使合同權(quán)利，防止由于自身違約引起承包人的索賠；工程師施工合同管理的任務(wù)是履行合同職責(zé)，行使合同權(quán)利，做好工程進(jìn)度、質(zhì)量及工程價款的管理工作；承包人合同管理的主要任務(wù)是按照施工合同規(guī)定履行合同義務(wù)，行使合同權(quán)利，按合同規(guī)定的工期、質(zhì)量、價款條件完成施工任務(wù)，使合同實施能夠按照預(yù)定計劃和方案順利進(jìn)行，避免受到處罰，做好索賠工作。 6)建設(shè)工程材料設(shè)備合同管理 建設(shè)工程物資采購合同屬于買賣合同，是指平等主體的自然人、法人、其他組織為實現(xiàn)工程物資買賣，設(shè)立、變更、終止相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。建設(shè)工程物資采購合同一般分為材料采購合同和設(shè)備采購合同。對于建設(shè)工程物資采購合同，采購方(監(jiān)理工程師)一般實行對材料設(shè)備采購合同及時進(jìn)行統(tǒng)一編號管理、監(jiān)督材料設(shè)備采購合同的訂立、檢查材料設(shè)備采購合同的履行、分析合同的執(zhí)行等工作。供貨方對材料采購合同的管理包括建立專門的合同管理機(jī)構(gòu)、研究分析合同條款、對合同進(jìn)行跟蹤和控制等工作。 7)其他類型合同管理與建設(shè)工程有關(guān)的其他合同主要有借款合同、勞務(wù)合同、擔(dān)保合同、加工合同等。借款合同就是貸款方將貨幣交付借款方使用，借款方應(yīng)按期歸還同等數(shù)額的貨幣，并給付利息的協(xié)議；在現(xiàn)代民法中，擔(dān)保實際是債的擔(dān)保或稱債權(quán)擔(dān)保，依照《擔(dān)保法》規(guī)定，在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等合同中，債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依照法律規(guī)定設(shè)定擔(dān)保；對于加工合同，在建設(shè)工程中也是比較常見的，加工合同的標(biāo)的，通常被稱為定做物，包括建筑構(gòu)件或建筑施上用的物品；勞務(wù)合同是由勞務(wù)輸出國的勞務(wù)人員和勞務(wù)輸出國的業(yè)主簽訂的確定勞動服務(wù)關(guān)系和明確雙方權(quán)利和責(zé)任的一種具體法律效力的協(xié)議，在具體運作時，可由勞務(wù)輸入國的勞務(wù)輸入代理機(jī)構(gòu)代表業(yè)主與勞務(wù)人員簽訂勞務(wù)合同，但業(yè)主應(yīng)對代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行相應(yīng)的授權(quán)委托[16]。3 國內(nèi)建設(shè)工程合同管理存在的主要問題及分析 建設(shè)工程合同管理存在的主要問題 建設(shè)工程合同管理在誠信方面存在的缺陷 造成誠信缺失的成因主要有外部環(huán)境和自身內(nèi)部的原因。外部環(huán)境原因主要包括經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)型、道德秩序失衡、政府行為不規(guī)范、法律制度不健全等因素；自身內(nèi)部的原因包括經(jīng)營者有不誠信的動機(jī)、企業(yè)內(nèi)部信用管理薄弱、重視短期利益，忽視長期利益等因素，具體體現(xiàn)在建設(shè)工程合同管理方面主要體現(xiàn)在下面兩點： 1)信用管理體系先天不足 一些企業(yè)高級管理和財務(wù)主管人員信用意識薄弱，對現(xiàn)代企業(yè)必須具備的信用管理(特別是如何防止合同難于履行和糾紛)缺乏足夠的了解和認(rèn)識，出現(xiàn)授信不當(dāng)和對合同履行計劃缺乏管理工作等現(xiàn)象，使企業(yè)在經(jīng)營過程中埋下了一定的信用風(fēng)險。 2)合同管理跟不上時代步伐 近年來，隨著建筑市場的發(fā)展和改制的推進(jìn)，加之投資體系的市場化，工程項目競爭日趨激烈。網(wǎng)絡(luò)和電子時代的到來，對仍停留在傳統(tǒng)管理模式上的企業(yè)而言，無論是業(yè)主還是承包人，都將無法生存下去。工程項目的招標(biāo)投標(biāo)，表面看已經(jīng)完全市場化而且公平、公開和公正，如專家?guī)斓慕ⅲ_招標(biāo)信息，但更深層次的問題是，專家們對工程的了解、對企業(yè)的了解、評標(biāo)時間的影響以及專家責(zé)任心都會對選擇的中標(biāo)單位造成影響；施工企業(yè)中標(biāo)后，若由于資金問題導(dǎo)致其無法正常運轉(zhuǎn)，業(yè)主的責(zé)任如何落實施工企業(yè)在工程管理方面存在的漏洞，客觀而言，誠信談不上，合同管理基本上就是沒有管理[18]。 陰陽合同擾亂市場秩序 所謂陰陽合同，是指承包人按照招標(biāo)條件及建設(shè)工程施工合同示范文本與業(yè)主簽訂正式的施工合同后，根據(jù)業(yè)主的附加條件及其他不合理要求被迫與業(yè)主另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。這種補(bǔ)充協(xié)議通常表現(xiàn)在工程進(jìn)度不合理壓縮、要求承包人墊資施工、指定建筑材料及設(shè)備供應(yīng)商、肢解中標(biāo)工程指定分包等方面[5]。 建設(shè)工程合同履約程度低、索賠難 目前，工程建設(shè)過程中合同違約現(xiàn)象時有發(fā)生，主要表現(xiàn)為：在工程建設(shè)中業(yè)主不按照合同約定支付工程進(jìn)度款；建設(shè)工程竣工驗收合格后，發(fā)包人不及時辦理竣工結(jié)算手續(xù)，甚至部分業(yè)主已使用工程多年，仍以種種理由拒付工程款，形成建筑市場嚴(yán)重拖欠工程款的頑癥；目前建筑市場運行尚不規(guī)范，承包商不按期依法組織施工，相互扯皮，形成延期工程，影響了建筑市場的環(huán)境。建筑業(yè)是一個索賠多發(fā)的行業(yè)。索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對于承包商來講是一種保護(hù)自己、維護(hù)正當(dāng)權(quán)益、避免損失、增加利潤的手段。而建筑市場的過度競爭，不平等合同條件等問題，給索賠工作造成了許多于擾因素，再加上承包商自我保護(hù)意識差、索賠意識淡薄，導(dǎo)致合同索賠難以進(jìn)行，受損害者往往是承包商。 建設(shè)工程合同不規(guī)范不統(tǒng)一國家工商局和建設(shè)部為加強(qiáng)和規(guī)范建筑市場的合同管理，制定了《建筑工程施工合同示范文本》，以全面體現(xiàn)雙方的責(zé)任、權(quán)利和風(fēng)險。但有些業(yè)主和承包商不能完全按照合同示范文本簽訂合同，采用一些自制的、不規(guī)范的文本進(jìn)行簽約。對于業(yè)主主要是通過自制的、籠統(tǒng)的、含糊的文本條件，避重就輕，轉(zhuǎn)嫁工程風(fēng)險。 建設(shè)工程合同中承包雙方權(quán)利義務(wù)不對等在買方市場中施工企業(yè)所謂的適應(yīng)市場要求基本上可等同于滿足建設(shè)單位的要求，而建設(shè)單位本著追求自身利益最大化的原則，普遍存在著違背客觀規(guī)律、隨意壓報價和減工期的現(xiàn)象，將本應(yīng)由建設(shè)單位分擔(dān)的風(fēng)險全部或部分強(qiáng)加給施工企業(yè)。甚至有的建設(shè)單位強(qiáng)行要求施工企業(yè)墊資承包，并以此作為對外發(fā)包工程的前提條件。這樣便攪亂了建筑工程市場的正常秩序，最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)生[4]。 國內(nèi)建設(shè)工程合同管理所存在主要問題的解決措施 建立工程進(jìn)度控制計劃的合同立項預(yù)警系統(tǒng) 工程項目管理應(yīng)以合同為核心、以進(jìn)度為主線，兩者之間有著密切的聯(lián)系，進(jìn)度控制計劃為合同管理系統(tǒng)的工作啟動提出時間約束。如果缺乏相應(yīng)的提示機(jī)制指導(dǎo)管理者應(yīng)及時地進(jìn)行合同立項，否則可能導(dǎo)致工作瓶頸出現(xiàn)。 合同立項預(yù)警系統(tǒng)是指系統(tǒng)通過科學(xué)的決策機(jī)制，在信息共享的基礎(chǔ)上，從進(jìn)度控制系統(tǒng)中獲取工程關(guān)鍵線路信息，形成合同啟動報告，按設(shè)定的時間給出立項提示，并將項目金額、工期信息進(jìn)行綜合分析，如果各部門工作安排影響了工程關(guān)鍵線路，則用戶需要調(diào)整合同計劃信息以滿足工程要求。 解決措施 1)改革承包商的資質(zhì)管理辦法，維持建筑市場的供求平衡通過嚴(yán)把建筑承包商資質(zhì)管理關(guān)，從總量上控制建筑施工隊伍的規(guī)模，解決目前建筑市場上供求失衡與過度競爭的問題，從根本上杜絕壓級壓價，消除“陰陽合同”。2)推行國際通行的FIDIC合同條件示范文本隨著全球經(jīng)濟(jì)的一體化，F(xiàn)IDIC合同條件會得到越來越多的應(yīng)用。在國際工程承包市場上，F(xiàn)IDIC合同條件是國際建設(shè)工程合同示范文本，建設(shè)工程施工合同管理人員應(yīng)該學(xué)會應(yīng)用FIDIC合同條件。FIDIC合同條件是在總結(jié)各個國家、各個地區(qū)的業(yè)主、咨詢工程師和承包商各方經(jīng)驗基礎(chǔ)上編制出來的，也是在長期的國際工程實踐中形成并逐漸發(fā)展成熟起來的，是目前國際上廣泛采用的高水平的、規(guī)范的合同條件。這些條件具有國際性、通用性和權(quán)威性。其合同條款公正合理，職責(zé)分明，程序嚴(yán)謹(jǐn)，易于操作。它的優(yōu)點是對參加投標(biāo)與招標(biāo)的各方具有公平性，標(biāo)價合理，風(fēng)險責(zé)任分擔(dān)：合同條件條理清楚，邏輯性強(qiáng)，使用靈活，可操作性強(qiáng)，也便于與國際慣例接軌。 3)嚴(yán)密制訂合同主要條款，保證合同履行的規(guī)范化對招標(biāo)文件的編制不能僅僅滿足于重大偏差條款的審慎，同時對合同的主要條款，要結(jié)合工程的實際細(xì)化工程計價規(guī)則嚴(yán)密制訂。 4)增強(qiáng)合同法律意識 各級政府建設(shè)行政主管部門應(yīng)抓住時機(jī)，積極組織宣傳經(jīng)濟(jì)合同方面的法律、法規(guī)和方針政策，使建筑業(yè)從業(yè)人員的法律意識普遍得到加強(qiáng)。此外，還應(yīng)通過各種途徑和方式，包括用一些合同訂立不規(guī)范、合同違約等案例，從正反兩方面進(jìn)行宣傳教育。 5)建立國際化的總分包合同管理制度 應(yīng)改進(jìn)企業(yè)的資質(zhì)管理辦法，調(diào)控行業(yè)總量，優(yōu)化行業(yè)結(jié)構(gòu)逐步發(fā)展智力密集型和資金密集型的施工企業(yè)，形成工程總承包企業(yè)、施工承包企業(yè)和專業(yè)承包、勞務(wù)承包三個層次的組織結(jié)構(gòu)。借鑒國際上通行的標(biāo)準(zhǔn)分包合同條件，制訂適合于我國實際情況的分包合同文本，建立和完善專業(yè)分包和勞務(wù)分包的管理體制，制訂相關(guān)的法規(guī)和管理辦法，規(guī)范專業(yè)分包和勞務(wù)分包市場，健全工程總分包管理體制，建立一套符合國際慣例的總分包合同管理制度。 6)加強(qiáng)施工合同索賠管理工作 索賠是針對對方不履行合同、不完全履行合同給自己造成損失要求補(bǔ)償?shù)囊环N活動，是培育和發(fā)展建設(shè)市場的一項重要內(nèi)容。我國工程承包雙方在合同履行中對工程索賠認(rèn)識不足，缺乏推行工程索賠所需的意識。因此，提高索賠意識是承包商亟待解決的問題。施工合同是索賠的依據(jù)，索賠則是合同管理的延續(xù)，是解決承發(fā)包雙方合同糾紛的特殊方法，也是制約合同雙方認(rèn)真履約的強(qiáng)有力的約束手段。合同管理索賠要求承包商在簽訂合同時充分考慮到各種不利的因素，為合同履行時制造索賠機(jī)會；明確合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，預(yù)測合同風(fēng)險，分析合同變更和索賠的可能性，采取最有效的合同管理策略和索賠策略；在合同整個履行過程中，要隨時結(jié)合施工現(xiàn)場的實際情況，結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究，合理履行合同，保護(hù)自己的合法權(quán)益[4]。4 國際建設(shè)工程合同管理的借鑒 國際建設(shè)工程合同管理現(xiàn)狀 國際建設(shè)工程合同管理概述 國際工程就是一個工程項目從咨詢、融資、采購、承包、管理以及培訓(xùn)等各個階段的參與者來自不止一個國家，并且按照國際上通用的工程項目管理模式進(jìn)行管理的工程。 國際工程合同是指不同國家的有關(guān)法人之間為了實現(xiàn)在某個工程項目中的特定目的而簽訂的確定的相互權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。國際工程項目合同的形式和類別比較多，有許多的分類方法，如按照工作內(nèi)容分類可分為工程咨詢服務(wù)合同(包含設(shè)計合同、監(jiān)理合同等)、勘察合同、工程施工合同、貨物采購合同(包含各類機(jī)械設(shè)備采購、材料采購等)、安裝合同等。按照承包范圍分類可分為設(shè)計建造合同、交鑰匙合同、施工總承包合同、分包合同、勞務(wù)合同、設(shè)計管理合同、CM合同等。 國際工程合同管理是國際工程項目管理的核心，國際工程合同從前期準(zhǔn)備、招投標(biāo)、談判、修改、簽訂到實施，都是國際工程中十分重要的環(huán)節(jié)；國際工程合同文件內(nèi)容全面，包括合同協(xié)議書、投標(biāo)書、中標(biāo)函、合同條件、技術(shù)規(guī)范、圖紙、工程量表等多個文件；國際工程咨詢和承包在國際上已有上百年歷史，經(jīng)過不斷地總結(jié)經(jīng)驗；在國際上已經(jīng)有了比較完善的合同范本，這些范本還在不斷地修訂和完善，可供我們學(xué)習(xí)和借鑒等[5]。 國際工程合同文本 國際工程因有不同國家的主體參加，各國法律制度不同，各國管理工程項目的理念、方法和傳統(tǒng)也各不相同，所以國際工程合同的內(nèi)容應(yīng)考慮到國際工程的這些特點。最具代表性的國際工程合同就是國際咨詢工程師聯(lián)合會編制的FIDIC合同條件，英國土木工程師學(xué)會編制的NEC合同條件，英國聯(lián)合合同仲裁庭編制的JET合同條件，英國皇家建筑師學(xué)會編制的RIBA合同