【文章內(nèi)容簡介】 人尚未取得標(biāo)的物所有權(quán)的情況下，出賣人就應(yīng)當(dāng)在合同訂立后取得該標(biāo)的物的所有權(quán)，以將其轉(zhuǎn)移給買受人。第一百三十六條 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料?！踞屃x】本條是關(guān)于出賣人交付有關(guān)單證和資料義務(wù)的規(guī)定。前條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證。提取標(biāo)的物的單證，主要是提單、倉單，是對標(biāo)的物占有的權(quán)利的體現(xiàn)，可以由出賣人交付給買受人作為擬制的交付以代替實(shí)際的交付。這種擬制的交付不需要合同作出專門的約定。除了標(biāo)的物的倉單、提單這些用于提取標(biāo)的物的單證外，現(xiàn)實(shí)生活中關(guān)于買賣的標(biāo)的物，尤其是國際貿(mào)易中的貨物，還有其他一些單證和資料，比如商業(yè)發(fā)票、產(chǎn)品合格證、質(zhì)量保證書、使用說明書、產(chǎn)品檢疫書、產(chǎn)地證明、保修單、裝箱單等。對于這些單證和資料，如果買賣合同中明確約定了出賣人交付的義務(wù)或者是按照交易的習(xí)慣，出賣人應(yīng)當(dāng)交付，則出賣人就有義務(wù)在履行交付標(biāo)的物的義務(wù)以外，向買受人交付這些單證和資料?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第34條規(guī)定：如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照合同所規(guī)定的時間、地點(diǎn)和方式移交這些單據(jù)?！蔽覈穹ɡ碚撽P(guān)于買賣合同出賣人的交付義務(wù)中，也有這方面的內(nèi)容。第一百三十七條 出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人?！踞屃x】本條是關(guān)于具有知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物買賣中知識產(chǎn)權(quán)歸屬的規(guī)定。在買賣合同中，有些標(biāo)的物本身可能是一定知識產(chǎn)權(quán)的載體，如計算機(jī)軟件等。本條規(guī)定的意旨在于說明作為知識產(chǎn)權(quán)的載體的買賣與知識產(chǎn)權(quán)買賣的不同。知識產(chǎn)權(quán)的買賣是權(quán)利買賣的一種。涉及權(quán)利主體轉(zhuǎn)變的合同法律關(guān)系，在有關(guān)法律中一般稱為權(quán)利的轉(zhuǎn)讓。如我國專利法第十條規(guī)定，專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓是指專利權(quán)人作為轉(zhuǎn)讓方，將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權(quán)或者持有權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓方，受讓方支付約定的價款。除了這種權(quán)利轉(zhuǎn)讓的合同，我國有關(guān)法律還規(guī)定了一種權(quán)利客體的許可使用合同。如專利法第十二條規(guī)定了專利實(shí)施許可合同，它是指專利權(quán)人作為許可方許可被許可方在約定的范圍內(nèi)實(shí)施其所有或者持有的專利技術(shù)，被許可方按照約定支付使用費(fèi)的合同。這種合同與專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的區(qū)別在于，后者是以專利所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為目的的，而前者是以轉(zhuǎn)讓技術(shù)使用權(quán)為目的的，所以也可理解為專利技術(shù)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓人并不因?qū)＠夹g(shù)使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓而喪失專利所有權(quán)。在權(quán)利買賣中，當(dāng)事人所追求的合同目的與一般的貨物買賣是不同的。盡管從根本上說，一般貨物買賣也是權(quán)利，即貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是，貨物的所有權(quán)是建立在現(xiàn)實(shí)的、可見的實(shí)物之上，其所有權(quán)是一個法律上的抽象概念，當(dāng)事人所追求的是物的實(shí)用性。而權(quán)利的買賣或者轉(zhuǎn)讓則不同，當(dāng)事人所追求的是權(quán)利本身所體現(xiàn)的利益。作為買賣對象的權(quán)利，盡管也有一定的載體，但買賣當(dāng)事人看重的顯然不是該載體本身，而是通過它表現(xiàn)的一定技術(shù)以及對這一技術(shù)享有支配的權(quán)利而能帶來的利益。因此，如果一個買賣合同的標(biāo)的物本身體現(xiàn)著一定的知識產(chǎn)權(quán)，除非當(dāng)事人明確表明，或者法律有相關(guān)規(guī)定（如著作權(quán)法規(guī)定美術(shù)作品的展覽權(quán)隨作品原件轉(zhuǎn)移），買賣可以影響知識產(chǎn)權(quán)，那么，該標(biāo)的物所體現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)就不轉(zhuǎn)移于買受人。第一百三十八條 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付?！踞屃x】本條是關(guān)于買賣合同交付期間的規(guī)定。這里可以區(qū)分兩種情況：1．合同約定在某確定時間交付。除非對交付的時間有精確要求的合同外，一般落實(shí)到日即是合理的。出賣人約定的時間履行標(biāo)的物交付義務(wù)。遲于此時間，即為遲延交付。早于此時間，即為提前履行，嚴(yán)格意義上也是一種違約。按照本法總則的規(guī)定，買受人可以拒絕出賣人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害買受人利益的除外。出賣人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由出賣人承擔(dān)。2．現(xiàn)實(shí)生活中大量的合同是約定了一個交付的期間。交付期間指的是一個時間段。具體的合同紛繁復(fù)雜，這一時間段是某幾年、某幾月或者某幾天都有可能。這種情況下，依照本條規(guī)定，出賣人就可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付，這也是符合當(dāng)事人意圖的。本條的規(guī)定，借鑒了聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第33條的規(guī)定，即“賣方必須按以下規(guī)定的日期交付貨物：（1）如果合同規(guī)定有日期，或從合同可以確定日期，應(yīng)在該日期交貨；（2）如果合同規(guī)定有一段時間，或從合同可以確定一段時間，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個日期外，應(yīng)在該段時間內(nèi)任何時候交貨；或者（3）在其他情況下，應(yīng)在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨。”第一百三十九條 當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第四項(xiàng)的規(guī)定。【釋義】本條是關(guān)于買賣合同未約定標(biāo)的物交付期限或者約定不明確如何處理的規(guī)定。從條文本身的內(nèi)容以及合同法的體例安排和立法技術(shù)上看，這部法律中的第六十一條和第六十二條是兩個十分重要的條文，對于合同內(nèi)容的確定和合同的履行具有重要的意義。本法分則各章中經(jīng)常要引用總則的這兩條以確定各有關(guān)合同的約定不明時解決的規(guī)則。按照本法第六十一條規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就標(biāo)的物的交付期限沒有約定或者約定不明確時，首先，當(dāng)事人可以協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果這樣仍然不能確定，按照本法第六十二條的規(guī)定，出賣人就可以隨時履行，買受人也可以隨時要求出賣人履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。為了使買受人有一個合理的準(zhǔn)備接收標(biāo)的物的時間，如準(zhǔn)備倉庫等，出賣人應(yīng)當(dāng)在交付之前通知買受人。即使法律對此不作規(guī)定，這也是出賣人按照誠實(shí)信用的合同原則應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)，因?yàn)橥ㄖ幌聦Τ鲑u人來說并不是多大的負(fù)擔(dān)，卻可以使買受人免受可能的損害。至于這段準(zhǔn)備時間應(yīng)當(dāng)多長，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的情況合理的確定，難以一概而論。第一百四十條 標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！踞屃x】本條是關(guān)于買賣合同訂立之前買受人已占有標(biāo)的物的情況下，如何確定交付時間的規(guī)定。在前面的釋義中，介紹了交付的含義以及現(xiàn)實(shí)交付與擬制交付的區(qū)分，提到了交付提取標(biāo)的物的單證，就是一種擬制交付，可以稱為指示交付。本條規(guī)定則涉及到了擬制交付的另一種形式，可以稱為簡易交付。它指的就是買賣合同訂立之前買受人已經(jīng)實(shí)際占有標(biāo)的物的情況下，合同一生效就視為標(biāo)的物已交付。例如，甲出租給乙一部照相機(jī)，乙使用過程中產(chǎn)生了買下照相機(jī)的念頭，經(jīng)與甲協(xié)商，甲同意出賣。盡管甲把照相機(jī)交給乙的行為是在買賣合同訂立以前做出的，但那與買賣合同無關(guān)。因此，該行為也就不能作為買賣合同中交付的行為。但又不應(yīng)要求乙先將照相機(jī)先返還給甲，甲再依照買賣合同把它交付給乙。實(shí)際生活中人們也不會這樣去做，法律當(dāng)然也不會作出有悻常理的規(guī)定。從有利于節(jié)省交易費(fèi)用，有利于雙方當(dāng)事人出發(fā)，規(guī)定買賣合同生效的時間即為標(biāo)的物交付時間的規(guī)定是適宜的。由于本法規(guī)定除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移。因此，對于本條所規(guī)定的情形，合同標(biāo)的物的所有權(quán)也就從合同生效之時起，從出賣人轉(zhuǎn)移至買受人。第一百四十一條 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人；（二）標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物?！踞屃x】本條是關(guān)于標(biāo)的物交付地點(diǎn)的規(guī)定。買賣合同對標(biāo)的物的交付地點(diǎn)有約定的，出賣人就應(yīng)當(dāng)按照約定履行交付的義務(wù)。本條所要解決的問題主要是合同對交付地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確時法律應(yīng)當(dāng)確定怎樣的規(guī)則。與交付期限沒有約定或者約定不明確的情形一樣，合同如果沒有約定交付地點(diǎn)或者約定得不明確的，首先仍然要適用本法第六十一條的規(guī)定，即合同生效后，當(dāng)事人可以協(xié)商達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。與確定交付期限不同的是，如果這樣仍然不能確定交付地點(diǎn)，不是適用本法第六十二條的規(guī)定，即六十二條第三項(xiàng)所規(guī)定的，履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本條的規(guī)定，是在按照本法第六十一條不能解決問題的情況下，提出了適用于買賣合同的特別規(guī)則。這些特別的規(guī)則與六十二條第三項(xiàng)的規(guī)定是不同的，對于買賣合同，首先要適用本條的規(guī)則。但不是說本條與第六十二條第三項(xiàng)是根本上沖突的，如本條也有在債務(wù)人所在地履行的內(nèi)容。并且，對于本條所未規(guī)定的情形，由于第六十二條第三項(xiàng)屬于本法總則的內(nèi)容，所以仍要適用總則這項(xiàng)條款的規(guī)定，如“交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行”這一規(guī)定也適用于買賣合同。本條規(guī)則的確立，在承繼我國有關(guān)法律中較好的規(guī)定，如民法通則第八十八條的有關(guān)規(guī)定的同時，綜合參考了大陸法系和英美法系的有關(guān)規(guī)定，特別是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定。本條的規(guī)定與該公約第31條的所規(guī)定的含義基本上是相同的。本法買賣合同一章中有相當(dāng)一部分規(guī)定是從借鑒貨物銷售合同公約而來的，這主要是考慮到該公約的許多規(guī)定反映了市場經(jīng)濟(jì)條件下貿(mào)易活動的特點(diǎn)和要求，符合我國經(jīng)濟(jì)體制改革和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。并且，我國于1981年9月30日在公約上簽字并于1986年12月11日批準(zhǔn)該公約。該公約雖然調(diào)整的是國際貨物買賣關(guān)系，但從世界范圍來看，實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的國家對于規(guī)范國內(nèi)貿(mào)易的法律與規(guī)范國際貿(mào)易的法律基本上是一致的，只是針對國際貿(mào)易中特有的應(yīng)區(qū)別對待的問題作出專門的規(guī)定。這也是符合我國這部統(tǒng)一合同法的立法精神的。我國過去的法學(xué)理論中，對買賣合同標(biāo)的物交付地點(diǎn)的問題，存在著這樣的一種處理辦法，即以當(dāng)事人約定的一些交付的方式來確定交付地點(diǎn)。這些交付方式主要是自提方式、送貨方式、代辦托運(yùn)方式等。合同法起草過程中，考慮到當(dāng)事人約定的這些交付方式，有些本身就已經(jīng)說明了標(biāo)的物交付的地點(diǎn)。因此就摒棄了這種解決的辦法，并且認(rèn)為此時合同對交付地點(diǎn)的約定是明確的，或者說依照本法第六十一條的規(guī)定，屬于通過對合同其他條款的解釋可以確定的情形。本條所確定的規(guī)則可以從三個層次把握：1．如果買賣合同標(biāo)的物需要運(yùn)輸，無論運(yùn)輸以及運(yùn)輸工具是出賣人安排的，還是買受人安排的，出賣人的交付義務(wù)就是將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人。即使在一批貨物需要經(jīng)過兩個以上的承運(yùn)人才能運(yùn)到買方的情況下，出賣人也只需把貨物交給第一承運(yùn)人。這時即認(rèn)為出賣人已履行了交付義務(wù)。因此，出賣人交付的地點(diǎn)也就是應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人的地點(diǎn)。這里需要注意的一點(diǎn)是，在有的國際貨物買賣中，合同雖然也涉及到了貨物的運(yùn)輸問題，但當(dāng)事人采用了某種貿(mào)易術(shù)語，而該術(shù)語本身就涵蓋了交貨的地點(diǎn)，此時就不屬于本條規(guī)定的情況了。例如，當(dāng)事人在合同中約定交貨的條件是“FOB上?！?，即使貨物需要從鄭州用火車運(yùn)到上海再由上海海運(yùn)到西雅圖，出賣人的義務(wù)也是把貨物交付到上海的指定船舶上，而不是把貨物交到鄭州開往上海的火車上就算完成了交付。2．如果標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，即合同中沒有涉及到運(yùn)輸?shù)氖乱?，這時如果出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物。雙方當(dāng)事人知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)，一般在以下情況中較為常見：買賣合同的標(biāo)的物是特定物；標(biāo)的物是從某批特定存貨中提取的貨物，例如指定存放在某地的小麥倉庫中提取若干噸小麥作為交付的貨物；尚待加工生產(chǎn)或者制造的未經(jīng)特定化的貨物，如買賣的定貨將在某地某家工廠加工制造。3．在不屬于以上兩種情況的其他情況下，出賣人的義務(wù)是在其訂立合同時的營業(yè)地把標(biāo)的物交付買受人處置。出賣人應(yīng)當(dāng)采取一切必要的行動，讓買受人能夠取得標(biāo)的物，如做好交付前的準(zhǔn)備工作，將標(biāo)的物適當(dāng)包裝，刷上必要的標(biāo)志，并向買受人發(fā)出通知讓其提貨等。第一百四十二條 標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。【釋義】本條是關(guān)于標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險承擔(dān)的基本原則的規(guī)定。本條也是買賣合同一章最重要的條文之一。風(fēng)險承擔(dān)是指買賣的標(biāo)的物在合同生效后因不可歸責(zé)于當(dāng)事人雙方的事由，如地震、火災(zāi)、颶風(fēng)等致使發(fā)生毀損、滅失時，該損失由哪方當(dāng)事人承擔(dān)。風(fēng)險承擔(dān)的關(guān)鍵是風(fēng)險轉(zhuǎn)移的問題，也就是說如何確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。轉(zhuǎn)移的時間確定了，風(fēng)險由誰來承擔(dān)也就清楚了。由于它涉及到買賣雙方當(dāng)事人最根本的利益，所以從來都是買賣合同法中要解決的一個最重要的問題。首先，標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間可以由雙方當(dāng)事人在合同中作出約定。當(dāng)事人在這方面行使合同自愿的權(quán)利，法律是沒有理由干預(yù)的。這在各國法律規(guī)定中都是一致的，國際貨物銷售合同公約規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中使用某種國際貿(mào)易術(shù)語，如FOB、CIF等或者以其他辦法來約定貨物損失的風(fēng)險從賣方轉(zhuǎn)移到買方的時間及條件。我國涉外經(jīng)濟(jì)合同第十三條也規(guī)定，合同應(yīng)當(dāng)視需要約定當(dāng)事人對履行標(biāo)的承擔(dān)風(fēng)險的界限；必要時應(yīng)當(dāng)約定對標(biāo)的的保險范圍。盡管該條文中使用了“應(yīng)當(dāng)”的用語，但允許當(dāng)事人對此問題作出約定是明確的。在大宗貿(mào)易尤其在國際貿(mào)易中，當(dāng)事人往往都會通過各種方式，很多通過采用國際貿(mào)易術(shù)語的方式在合同就確定了風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。如約定以FOB、CFR或者CIF條件成交時，貨物的風(fēng)險都是在裝運(yùn)港裝船越過船舷時起，由賣方轉(zhuǎn)移于買方。然而，法律必須要確定一個規(guī)則，以解決合同當(dāng)事人對此問題未作約定或者約定不明確時，標(biāo)的物的風(fēng)險從何時起轉(zhuǎn)移。發(fā)達(dá)國家法律一般對此都有具體規(guī)定，但各國的規(guī)定不盡一致，主要可以分為兩種情況：一種所謂的“物主承擔(dān)風(fēng)險原則”或者“所有權(quán)原則”，英國法和法國法屬于此類。這種原則是說標(biāo)的物的風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間應(yīng)當(dāng)與所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間相一致，即所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人時，風(fēng)險也隨之移轉(zhuǎn)給買受人。另一種是所謂“交付原則”，即不把風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題與所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題聯(lián)系在一起，而是以標(biāo)的物的交付時間來確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。美國、德國以及聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約等都是采取的這種原則。合同法起草過程中參考比較了這兩種原則，最終確定采納后一種作為我國處理這一問題的辦法。理由是風(fēng)險轉(zhuǎn)移是一個很現(xiàn)實(shí)的問題，而所有權(quán)的轉(zhuǎn)移則是抽象的，因而以所有權(quán)的轉(zhuǎn)移來確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的做法不可取。標(biāo)的物的交付