【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 （ 1） 針對(duì)市場(chǎng)障礙 ， 國(guó)家強(qiáng)勢(shì)介入市場(chǎng) ， 規(guī)制市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序 ， 打擊壟斷和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) 。 ? （ 2） 正對(duì)市場(chǎng)的唯利性 ， 國(guó)家作為財(cái)產(chǎn)所有者 ，以國(guó)有經(jīng)濟(jì)的方式介入高風(fēng)險(xiǎn)和高額投資領(lǐng)域 。 ? （ 3） 針對(duì)市場(chǎng)的滯后性和盲目性 ， 國(guó)家通過宏觀調(diào)控社會(huì)經(jīng)濟(jì)的方式 ， 保持國(guó)民經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展 。 2．國(guó)家職能的轉(zhuǎn)變 ? 政治國(guó)家向社會(huì)性國(guó)家過渡 。 （三）法律體系的因變與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 —— 民法的社會(huì)化與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 1．政府失靈與法律規(guī)范的保障 ? （ 1） 政府失靈的原因 ? 首先 ， 國(guó)家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)職能作為新生事務(wù) ， 國(guó)家及其政府并不熟悉 ， 容易出現(xiàn)違背經(jīng)濟(jì)規(guī)律而行事的情況 ， 嚴(yán)重影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 。 ? 其次 ， 政府作為調(diào)節(jié)者 ， 掌握著極大的行政權(quán)力資源 ， 必須對(duì)其進(jìn)行約束和限制 ， 以保證該項(xiàng)權(quán)力的有效運(yùn)行 。 ? （ 2） 針對(duì)政府失靈的經(jīng)濟(jì)法 2．法律體系的演變及其思想理論基礎(chǔ) ? （ 1） 民法的社會(huì)化： ? 修正自由主義和個(gè)體權(quán)利本位的絕對(duì)化傾向 ? 調(diào)整財(cái)產(chǎn)所有權(quán)絕對(duì)性 、 契約自由和過錯(cuò)責(zé)任制度 ? （ 2） 經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 ? 首先 ， 民法社會(huì)化后 ， 可以緩解些許矛盾 ， 但其個(gè)人權(quán)利本位的價(jià)值取向 ， 無法從根本上適應(yīng)社會(huì)化的形勢(shì)要求 。 ? 其次 ， 出現(xiàn)不同于民商法的經(jīng)濟(jì)法 。 三、經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ) ? 長(zhǎng)期的自由放任使自由競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)化為壟斷競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng) ， 資本主義危機(jī)徹底打破了人們對(duì)市場(chǎng)無所不能的崇拜 ， 現(xiàn)實(shí)的發(fā)展促使人們開始系統(tǒng)研究市場(chǎng)的缺陷與政府干預(yù)的合理性 四、經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的法哲學(xué)基礎(chǔ) ? 古典自然法學(xué)派到社會(huì)學(xué)派的轉(zhuǎn)變 ? 德國(guó)耶林 （ 1818－ 1892） ， 法律應(yīng)代表社會(huì)利益對(duì)私人經(jīng)濟(jì)進(jìn)行必要的干預(yù) 。 ? 美國(guó)龐德 （ 1870－ 1964） ， 20世紀(jì)的法應(yīng)是社會(huì)化的法律 ， 一方面促進(jìn)個(gè)人主動(dòng)精神 ， 另一方面實(shí)現(xiàn)社會(huì)合作 。 五 、 經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展 （ 一 ） 德國(guó) ? 德國(guó)經(jīng)濟(jì)法的起步： 19世紀(jì)末 ? （ 1） 1896年 5月 ， 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為斗爭(zhēng)法 》 ， 就商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中違反誠(chéng)實(shí)信用原則的行為進(jìn)行規(guī)制 。 ? （ 2） 1897年，德國(guó)最高法院判決，卡特爾協(xié)定只要不是對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者和非同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者施加不正當(dāng)?shù)膲毫Γ贿`反善良風(fēng)俗，侵害營(yíng)業(yè)自由，就是有效的。 20世紀(jì)上半葉的曲折發(fā)展：戰(zhàn)爭(zhēng) —— 魏瑪國(guó) —— 戰(zhàn)爭(zhēng) ? （ 1） 1909年 6月 ， 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 出臺(tái) ， 增設(shè) “ 彈性條款 ” ， 以彌補(bǔ) 1896年立法缺陷 。 ? （ 2） 1910年 ， 《 鉀礦業(yè)法 》 ， 遏制新設(shè)企業(yè)進(jìn)入鉀礦業(yè) 。 ? （ 3） 一戰(zhàn)期間 ， 1915年 ， 《 關(guān)于限制契約最高價(jià)格的通知 》 ； 1916年 ， 《 確保戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)國(guó)民糧食措施令 》 ， 國(guó)家集中管理經(jīng)濟(jì) 。 ? （ 4） 1919年后 ， 根據(jù)魏瑪共和國(guó)社會(huì)化計(jì)劃 ， 頒布 《 卡特爾規(guī)章法 》 、 《 煤炭經(jīng)濟(jì)法 》 、 《 碳酸鉀經(jīng)濟(jì)法 》 等經(jīng)濟(jì)統(tǒng)制法律 。 ? （ 5） 1923－ 1933年 ， 德國(guó)加強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)立法 。 ? （ 6） 1934－ 1945年 ， 為準(zhǔn)備戰(zhàn)爭(zhēng) ， 德國(guó)開始對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的管制 。 1934年 ， 《 德國(guó)卡特爾變更法 》 和 《 德國(guó)強(qiáng)制卡特爾法 》 ； 《 德國(guó)經(jīng)濟(jì)有機(jī)建設(shè)的法令 》 。 二戰(zhàn)之后：社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的德國(guó)經(jīng)濟(jì)法 ? （ 1） 競(jìng)爭(zhēng)原則要求規(guī)范市場(chǎng)秩序 —— 反對(duì)限制競(jìng)爭(zhēng)法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法； ? 1957年 《 反對(duì)限制競(jìng)爭(zhēng)法 》 ， 迄今已經(jīng)過六次修改； ? 1909年 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 ， 在經(jīng)歷十四次修改后 ， 依然有效 。 ? 1978年 《 損害賠償責(zé)任法 》 ? 1989年 《 德國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法 》 ? （ 2） 社會(huì)平衡原則要求規(guī)范社會(huì)保障 —— 就業(yè)促進(jìn)法等； ? 1969年 《 就業(yè)促進(jìn)法 》 ? 1975年 《 社會(huì)法典 》 ? （ 3） 國(guó)家原則要求宏觀調(diào)控 ? 1948年 《 基本法 》 ； 1957年 《 聯(lián)邦銀行法 》 ； 1969年 《 經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定與增長(zhǎng)促進(jìn)法 》 德國(guó)經(jīng)濟(jì)法發(fā)展的特點(diǎn)： （二）美國(guó) 19世紀(jì)末 20世紀(jì)初美國(guó)經(jīng)濟(jì)法：主要集中在反壟斷法領(lǐng)域 ? 1887年 《 州際商務(wù)法 》 ， 禁止進(jìn)行聯(lián)合經(jīng)營(yíng)與訂立運(yùn)輸協(xié)議 。 ? 1890年 《 謝爾曼法 》 反托拉斯協(xié)議無效 。當(dāng)時(shí)的法律 ， 目的仍然在于回復(fù)自由競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序 。 二戰(zhàn)之前：反壟斷法進(jìn)一步加強(qiáng) ? 1914年 《 克萊頓法 》 ，明確了哪些行為是無效的 。 ? 1918年 《 聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法 》 ， 規(guī)定了權(quán)力機(jī)關(guān) 。 ? 1933年后的新政立法， 金融計(jì)劃，農(nóng)業(yè)調(diào)整計(jì)劃，全國(guó)工業(yè)復(fù)興計(jì)劃，救濟(jì)和舉辦公共工程 二戰(zhàn)后，美國(guó)經(jīng)濟(jì)法逐漸成熟，范圍更為擴(kuò)大 （三）日本 ? 一戰(zhàn)之前未醞釀期 。 頒布一系列適應(yīng)戰(zhàn)時(shí)經(jīng)濟(jì)的法規(guī)；戰(zhàn)時(shí)海上運(yùn)輸令等 ? 一戰(zhàn)至二戰(zhàn)期間形成：經(jīng)濟(jì)危機(jī)法律 （ 農(nóng)業(yè)危機(jī)與社會(huì)穩(wěn)定 ） ；卡特爾促進(jìn)法；戰(zhàn)時(shí)經(jīng)濟(jì)統(tǒng)制法 。 ? 二戰(zhàn)后的發(fā)展： （ 1） 經(jīng)濟(jì)恢復(fù)期 —— 消除壟斷成分和封建因素 《 禁止壟斷法 》 （ 2） 經(jīng)濟(jì)高速增長(zhǎng) —— 工農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化 ， 中小企業(yè)促進(jìn) ， 金融體制 ， 對(duì)外貿(mào)易 。 六 、 經(jīng)濟(jì)法歷史考察的意義 ? 1． 經(jīng)濟(jì)法必須奠基于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上； ? 2． 經(jīng)濟(jì)法須是國(guó)家干預(yù)市場(chǎng)和市場(chǎng)干預(yù)國(guó)家的有機(jī)統(tǒng)一體； ? 3． 經(jīng)濟(jì)法的政府管理職能具有現(xiàn)代性 ， 根據(jù)事實(shí)情況靈活轉(zhuǎn)換 。 第三節(jié) 現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的概念 一 、 法律性質(zhì)定義 ? 1． 概念： ? 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中 ， 現(xiàn)代民主政治國(guó)家及其政府為了修正市場(chǎng)缺陷 、 實(shí)現(xiàn)社會(huì)整體效益的可持續(xù)發(fā)展而履行各種現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)管理職能時(shí)與各種市場(chǎng)主體發(fā)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 ? 2． 特征： ? （ 1） 經(jīng)濟(jì)法植根于民主政治和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)之上； ? （ 2） 經(jīng)濟(jì)法以社會(huì)整體長(zhǎng)期利益為本位； ? （ 3） 經(jīng)濟(jì)法的功能是修正市場(chǎng)缺陷； ? （ 4） 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的一方主體是國(guó)家及其政府； ? （ 5） 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)是國(guó)家管理市場(chǎng) 二、法律規(guī)范定義 ? 1． 概念： ? 經(jīng)濟(jì)法是以經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范為核心或主體的規(guī)范性法律文件的有機(jī)總和 。 ? 2． 特征： ? （ 1） 經(jīng)濟(jì)法的制度內(nèi)容 ， 散見于不同的規(guī)范性法律文件中； ? （ 2） 同一規(guī)范性法律文件中 ， 可能存在經(jīng)濟(jì)法與其他部門法共存的現(xiàn)象 。 第四節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值 一、法的價(jià)值 ? 1． 法的價(jià)值概念 ? 法的價(jià)值是標(biāo)志法律與人關(guān)系的一個(gè)范疇 ，這種關(guān)系就是法律對(duì)人的意義 、 作用或效用 ， 以及人對(duì)這種效用的評(píng)價(jià) 。 ? 2． 法的價(jià)值體系 ? 法的價(jià)值是由公平 、 正義 、 自由 、 平等 、安全 、 秩序 、 效益等組成的一個(gè)體系 ， 法的價(jià)值又稱 “ 法的價(jià)值體系 ” 。 3．法的基本價(jià)值 ? （ 1） 秩序：按照法律規(guī)則所形成的社會(huì)生活狀態(tài) 。 ? （ 2） 效益：社會(huì)的進(jìn)步 ? （ 3） 公平：相同的社會(huì)主體 ， 得到相等的對(duì)待 ， 包括形式公平和實(shí)質(zhì)公平 。 ? （ 4） 正義：較為抽象 ， 包括分配正義 、 改正正義；社會(huì)正義 、 個(gè)人正義；實(shí)質(zhì)正義 、形式正義 。 4．法的基本價(jià)值與其他社會(huì)規(guī)范價(jià)值的區(qū)別 ? （ 1） 法的價(jià)值范圍限于國(guó)家范圍內(nèi)； ? （ 2） 法的價(jià)值一般指涉及重大事項(xiàng)； ? （ 3） 法更重視的是效益和公平 。 5．法的價(jià)值取向 ? 法的價(jià)值取向是指人們?cè)趯?duì)法的基本價(jià)值進(jìn)行認(rèn)識(shí) 、 判斷和評(píng)價(jià)的基礎(chǔ)上 ， 選擇其認(rèn)為可以利用的方面 ， 并以此作為法的活動(dòng)的基本方向 。 ? （ 1） 國(guó)家主義 ， 國(guó)家本位價(jià)值取向 ， 資本主義社會(huì)之前 。 ? （ 2） 個(gè)人主義 ， 個(gè)體本位 ， 自由資本主義時(shí)期 ? （ 3） 社會(huì)本位價(jià)值取向 ， 19世紀(jì)末 20世紀(jì)初 二、經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值 ? 1． 經(jīng)濟(jì)法價(jià)值之一 —— 秩序 ? （ 1） 這是關(guān)于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域和經(jīng)濟(jì)生活的秩序； ? （ 2） 這是重在維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)總體結(jié)構(gòu)和運(yùn)行的秩序 。 ? 2． 經(jīng)濟(jì)法價(jià)值之二 —— 效益 ? （ 1） 這是經(jīng)濟(jì)效益； ? （ 2） 主要是指社會(huì)總體效益； ? （ 3） 并且是可持續(xù)發(fā)展的社會(huì)整體效益 。 ? 3． 經(jīng)濟(jì)法價(jià)值之三 —— 公平 ? （ 1） 這是指經(jīng)濟(jì)生活的公平； ? （ 2） 并且注重的是社會(huì)經(jīng)濟(jì)的總體公平 。 ? 4． 經(jīng)濟(jì)法價(jià)值之四 —— 正義 ? 主要體現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)法上的公平 ? 5． 經(jīng)濟(jì)法的主導(dǎo)價(jià)值 —— 第三章 經(jīng)濟(jì)法主體及其行為 第一節(jié) 國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理法律關(guān)系概述 一、國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系的概念 ? 所謂的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系是指國(guó)家及其政府在管理經(jīng)濟(jì)過程中與各種市場(chǎng)主體發(fā)生的符合經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我們可以將之簡(jiǎn)稱為國(guó)家管理經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系或經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系。 二、認(rèn)定的條件 ? 1． 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系須由經(jīng)濟(jì)法確認(rèn) ， 這是法律關(guān)系與普通社會(huì)關(guān)系的根本區(qū)別所在； ? 2． 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系最終表現(xiàn)為權(quán)利義務(wù)關(guān)系 ，但就國(guó)家這一方主體來講往往表現(xiàn)為權(quán)力或權(quán)限； ? 3．經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的一方主體恒定為國(guó)家，另一方為各式市場(chǎng)主體。 三、國(guó)家管理經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的構(gòu)成 ? 1． 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體 ? （ 1） 概念：指以自己的名義獨(dú)立參加經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的當(dāng)事人 ， 是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者 。 ? （ 2） 分類 ? 管理者：國(guó)家 （ 具有恒定性 ） ? 被管理者：包括各種經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程的參與者，統(tǒng)稱為廣義 “ 市場(chǎng)主體 ” 。包括：狹義的市場(chǎng)主體（各類企業(yè)及經(jīng)濟(jì)組織）和中介組織（行業(yè)自律組織和中介服務(wù)機(jī)構(gòu)）。 ? 2． 內(nèi)容 ? （ 1） 概念：指經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體在參加該法律關(guān)系時(shí)所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù) 。 不同的經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體享有不同的權(quán)利 ， 也承擔(dān)不同的義務(wù) 。 ? （ 2） 國(guó)家 （ 及政府 ） ： ? 一方面 ， 享有的權(quán)利體現(xiàn)為一種經(jīng)濟(jì)權(quán)力 ， 即經(jīng)濟(jì)管理權(quán)； ? 另一方面政府的經(jīng)濟(jì)管理權(quán)是受到法律限制的 ，因此政府的經(jīng)濟(jì)權(quán)利又表現(xiàn)為一種經(jīng)濟(jì)權(quán)限 。 ? （ 3） 狹義市場(chǎng)主體： ? 一方面 ， 對(duì)國(guó)家管理主體非法干預(yù)享有抗辯權(quán)； ? 另一方面 ， 當(dāng)自己的合法權(quán)利受到侵害時(shí)享有救濟(jì)權(quán) ? （ 4） 中介組織： ? 一方面 ， 作為管理者時(shí) ， 享有經(jīng)濟(jì)權(quán)力和經(jīng)濟(jì)權(quán)限； ? 另一方面，作為被管理者時(shí)，享有抗辯和尋求救濟(jì)的權(quán)力。 ? 3． 客體 ? （ 1） 概念：指經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所共同指向的對(duì)象 。 ? （ 2） 分類： ? 管理行為：國(guó)家及中介組織 ? 被管理行為：市場(chǎng)主體及中介組織 ? 抗辯和尋求救濟(jì)的權(quán)力：市場(chǎng)主體及中介組織 。 第二節(jié) 國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理主體及其行為 一、國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理主體的分類 ? 橫向上看 ? （ 1） 分類：行政機(jī)關(guān)和權(quán)力機(jī)關(guān) ， 但主要是行政機(jī)關(guān) 。 ? （ 2） 權(quán)力機(jī)關(guān)作為國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理主體的原因： ? 首先 ， 從理論上講 ， 最高權(quán)力機(jī)關(guān)有權(quán)干預(yù)我國(guó)的任何一個(gè)國(guó)家可以進(jìn)入干預(yù)的領(lǐng)域 ， 我國(guó)憲法實(shí)際上已經(jīng)賦予了權(quán)力機(jī)關(guān)廣泛的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域管理權(quán) 。 ? 其次，當(dāng)權(quán)力機(jī)關(guān)在實(shí)施制定國(guó)家發(fā)展規(guī)劃等宏觀調(diào)控職能時(shí)，其與政府和某些市場(chǎng)主體之間實(shí)際上也形成一定的調(diào)控法律關(guān)系，這一關(guān)系也應(yīng)屬經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系之一。 ? 縱向上看 ? （ 1） 分類：包括中央和地方機(jī)關(guān) ? （ 2） 現(xiàn)狀中的問題： ? 首先 ， 全國(guó)性立法中 ， 地方政府的應(yīng)有地位得不到確認(rèn)； ? 其次 ， 地方性立法中地方保護(hù)主義的強(qiáng)烈抬頭 。 ? 地方級(jí)別上看分類：所有級(jí)別的地方機(jī)關(guān) ， 省 、 縣 、鄉(xiāng) 。 ? 內(nèi)部看 ? 首先 ， 人民政府及其下屬經(jīng)濟(jì)管理職能機(jī)關(guān)是經(jīng)濟(jì)法主體 ? 其次，部門性管理機(jī)關(guān)則不直接實(shí)施經(jīng)濟(jì)管理職能，不是經(jīng)濟(jì)法主體。 二、經(jīng)濟(jì)行政主體的定位 （一）概念 ? 所謂經(jīng)濟(jì)行政主體 ， 是指具有經(jīng)濟(jì)職能的各級(jí)政府及其所屬部門或機(jī)構(gòu) ， 而不具有經(jīng)濟(jì)職能的政府部門和機(jī)構(gòu) ， 則不包括其中 。 （ 二 ） 特征 ? 1． 經(jīng)濟(jì)性和管理性相結(jié)合 ? （ 1） 經(jīng)濟(jì)性主要表現(xiàn)在： ? 首先 ， 管理對(duì)象的經(jīng)濟(jì)性 。 經(jīng)濟(jì)行政主體的管理對(duì)象 ， 宏觀層面是國(guó)民經(jīng)濟(jì)的整體運(yùn)行；中觀層面是市場(chǎng)運(yùn)行和市場(chǎng)秩序；微觀層面是市場(chǎng)主體的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng) 。 ? 其次 ， 管理手段的經(jīng)濟(jì)