【正文】 中，都或多或少地體現(xiàn)了這種交叉。 二、經(jīng)濟法與行政法的關(guān)系 ?1．產(chǎn)生背景的聯(lián)系與區(qū)別 ?2．基本精神的聯(lián)系與區(qū)別 ?3．調(diào)整對象的聯(lián)系和區(qū)別 ?4．調(diào)整方式的聯(lián)系與區(qū)別 產(chǎn)生背景 ?行政法產(chǎn)生的社會背景是自然權(quán)利、三權(quán)分立和法治理論指導下的資產(chǎn)階級革命。 ?而經(jīng)濟法的產(chǎn)生背景則是19世紀末20世紀初西方國家經(jīng)濟職能的擴張。 基本精神 ?經(jīng)濟法主要體現(xiàn)科學精神； ?行政法則體現(xiàn)人文精神。 調(diào)整對象 ?首先，兩者都規(guī)范政府的經(jīng)濟行為，但是經(jīng)濟法側(cè)重于從內(nèi)容上規(guī)范，行政法則側(cè)重于從形式上規(guī)范。 ?首先，兩者都規(guī)范政府的經(jīng)濟行為，但是經(jīng)濟法側(cè)重于從內(nèi)容上規(guī)范，行政法則側(cè)重于從形式上規(guī)范。 調(diào)整方式 ?直接調(diào)整和間接調(diào)整。經(jīng)濟法出于政府間接調(diào)控市場行為，尊重市場主體獨立自主地位的需要，以間接調(diào)整為主；行政法則一貫堅持直接調(diào)整。 ?彈性調(diào)整和剛性調(diào)整 ?共性調(diào)整和個性調(diào)整 ?實體調(diào)整和程序調(diào)整 三、經(jīng)濟法與社會法的關(guān)系 （一）社會法的界定 ? 法學界對社會法界定的多種觀點 ? （ 1）部門法視角上的解釋 ? 德國察哈爾：社會法是一種社會保障，是為一國的社會政策服務(wù)的。社會法等同于社會保障法。 ? （ 2）法律演進意義上的解釋 ? 法國狄驥：社會法是與個人主義的私法相對應(yīng)的法律部門。 ? 德國拉德布魯赫：社會法是與自由主義德私法相對應(yīng)德法律部門。 ? （ 3）法律體系分類上的解釋 ? 日本金澤良雄：社會法是指修正個人絕對所有權(quán)和契約自由等為基本原則的近代市民法的新的法學理論；根據(jù)這個修正理論而制定的法律，不屬于私法、公法等任何一個舊的法律部門，而成了新的第三個法律領(lǐng)域。 ? 社會法的界定（第三種觀點） ? 社會法是伴隨著國家力圖通過干預(yù)私人經(jīng)濟以解決市場化和工業(yè)化所帶來的社會問題，應(yīng)對經(jīng)濟、社會和生態(tài)可持續(xù)發(fā)展的需求，而在私法公法化和公法私法化的進程中逐漸產(chǎn)生和發(fā)展起來的第三法域。 ? （ 1）廣義社會法：是指國家解決各種社會問題而制定的有公法和私法相融合特點的第三法域，包括勞動法、社會保障法、經(jīng)濟法、環(huán)境資源法等； ? （ 2）狹義社會法：指勞動法和社會保障法 （二）社會法的演變 ? 第一階段：工廠法階段 ? 1802年英國 《 學徒健康和道德法 》 ? 1806年法國 《 工廠法 》 ? 1841年法國 《 童工、未成年人工保護法 》 ? 1839年普魯士 《 工廠礦山條例 》 ? 1845年普魯士 《 工商管理法 》 ? 突破私法自治、契約自由原則，體現(xiàn)對勞動者的保護。 ? 第二階段：社會保障法階段 ? 1883年德國 《 勞工疾病保險法 》 ? 1884年德國 《 勞工傷害保險法 》 ? 1889年德國 《 老年及殘疾保險法 》 ? 1911年德國 《 社會保險法典 》 ? 現(xiàn)代社會保障法在此基礎(chǔ)上發(fā)展起來 ? 第三階段：經(jīng)濟法階段 ? 1890年美國 《 謝爾曼法 》 ? 第四階段：環(huán)境法階段，起始于 20世紀50年代 ? 1967年日本 《 公害對策基本法 》 ? 1969年美國 《 國家環(huán)境政策法 》 （三）經(jīng)濟法與廣義社會法的關(guān)系 ? 經(jīng)濟法作為社會法中的一個重要組成部分，具有社會法的基本屬性： ? 經(jīng)濟法是經(jīng)濟領(lǐng)域的法律社會化現(xiàn)象 ? （ 1）私法公法化：從主體抽象平等發(fā)展出具體平等，從絕對所有權(quán)發(fā)展出相對所有權(quán)，從契約自由發(fā)展出契約正義，從過錯責任發(fā)展出嚴格責任等； ? （ 2）公法私法化：從行政命令發(fā)展出行政指導，從行政管制發(fā)展出行政合同等內(nèi)容。 ? 經(jīng)濟法以社會自治為主要調(diào)整手段 ? （ 1）確立中介組織等非政府公共組織獨立于政府與市場主體之間的主體地位，賦予一定的市場規(guī)制等權(quán)力； ? （ 2）確認和保護市場主體的結(jié)社權(quán)，以維護團體成員的利益、輔助和制約政府經(jīng)濟職能的實現(xiàn)； ? （ 3）法律和政府對市場主體的利益和行為設(shè)置社會基準，以行政合同、團體契約。公開聽政等吸收公眾參與的方式實施社會基準； ? （ 4）設(shè)立公益訴訟制度，保障市場主體的合法權(quán)益受到侵害時能得到有效救濟。 ? 經(jīng)濟法強化社會責任 ? （ 1）將社會責任轉(zhuǎn)化為法定義務(wù)；（企業(yè)消費警示義務(wù)） ? （ 2）將社會政策目標轉(zhuǎn)化為社會公共干預(yù)的法定目標；（消費者權(quán)益保護的社會監(jiān)督） ? （ 3）加重國有企業(yè)和壟斷企業(yè)的社會責任；（四大國有商業(yè)銀行的助學貸款義務(wù)） ? （ 4）針對社會責任設(shè)置特別的法律責任制度。（懲罰性賠償制定） ? 經(jīng)濟法需要 “ 社會化 ” 的程序法支撐 ? （ 1）在行政訴訟和民事訴訟的基礎(chǔ)上發(fā)展出特殊訴訟制度； ? （ 2）建立獨立于行政訴訟、民事訴訟之外的社會公益訴訟 ? 團體訴訟、公眾訴訟、社會參與審判組織 （四）經(jīng)濟法與狹義社會法的關(guān)系 ? 2022年 3月 9日，李鵬 《 全國人大常委會工作報告 》 ： ? （ 1）社會法成為七個法律部門之一： ? 憲法及憲法相關(guān)法、民商法、行政法、經(jīng)濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法。 ? （ 2）社會法為調(diào)整勞動關(guān)系。社會保障和社會福利關(guān)系的法律。 ? 社會法與經(jīng)濟法的國家干預(yù)差異 ? （ 1）干預(yù)的范圍 ? 前者是對勞資關(guān)系領(lǐng)域和社會分配領(lǐng)域的干預(yù)； ? 后者是對國民經(jīng)濟各個領(lǐng)域的全面干預(yù)，凡是受到市場調(diào)節(jié)的領(lǐng)域，只要存在著市場缺陷，都有必要由國家干預(yù)來彌補。 ? （ 2）干預(yù)的宗旨 ? 前者以保障基本人權(quán)、社會安全和社會公平為重要宗旨，其目標體系中，社會政策目標優(yōu)于經(jīng)濟政策目標，公平優(yōu)先、兼顧公平； ? 后者則以保障市場供求總量和結(jié)構(gòu)平衡、經(jīng)濟穩(wěn)定和持續(xù)增長、有效和有秩序競爭為其主要宗旨，其目標體系中，經(jīng)濟政策優(yōu)于社會政策，效率優(yōu)先、兼顧公平。 ? 社會法與經(jīng)濟法的功能配合 ? （ 1）社會法的功能結(jié)構(gòu)中，社會功能為主，經(jīng)濟功能為輔。 ? ①勞動法通過保護、開發(fā)和配置勞動力資源來促進經(jīng)濟發(fā)展； ? ②勞動法通過保障勞動者收入的穩(wěn)定和增長，保持和提高消費水平，是擴大內(nèi)需的重要途徑； ? ③通過社會保障，弱勢群體的生存權(quán)得以保障，才能促進經(jīng)濟的增長。 ? （ 2）經(jīng)濟法的功能結(jié)構(gòu)中，經(jīng)濟功能為主，社會功能為輔。 第二章 經(jīng)濟法的概念及其產(chǎn)生與發(fā)展 經(jīng)濟法概念的歷史考察 第一節(jié) 經(jīng)濟法概念的歷史考察 一、國外經(jīng)濟法概念的萌芽和發(fā)展 ? 經(jīng)濟法概念的語源： 1755年摩萊里的《 自然法典 》 一書中首次使用 ， 但不是現(xiàn)實生活為基礎(chǔ)的 ， 空想社會主義 。 ? 經(jīng)濟法概念的承繼： 1843年德薩米的《 公有法典 》 中提到 ， 但與前面一樣 ， 僅是一種與現(xiàn)實脫節(jié)的空想 ， 只是內(nèi)容更為豐富 。 ? 經(jīng)濟法概念的雛形： 1865年蒲魯東 《 工人階級的政治能力 》 一書中 ， 提及經(jīng)濟法 ， 是政治法和民法的補充和必然產(chǎn)物 。 已接近現(xiàn)代經(jīng)濟法的主張 。 ? 經(jīng)濟法概念的誕生： 1906年德國萊特 《 世界經(jīng)濟年鑒 》 中使用經(jīng)濟法 ， 說明有關(guān)世界經(jīng)濟的各種法規(guī)概況 。 ? 5． 在第一次世界大戰(zhàn)期間和之后 ， 經(jīng)濟法概念大量出現(xiàn) ， 并引起人們的研究 。 1922－ 1924期間 ，德國魯姆夫 《 經(jīng)濟法的概念 》 和赫德曼 《 經(jīng)濟法基礎(chǔ) 》 。 二、國外經(jīng)濟法概念的初步形成 ? 1．西方國家 ? 金澤良雄 ? 丹宗昭信 ? 斯米特托夫 （英國） ? 2．蘇聯(lián) ? BB拉普捷夫 三、中國經(jīng)濟法概念的歷史形成 ? 經(jīng)濟法的概念最早在 20世紀 30年代傳入中國 ， 但開始系統(tǒng)研究則遲至 70年代末 。 ? 1． 概念的提出 ? 1978年 7月胡喬木同志在其論文 《 按照經(jīng)濟規(guī)律辦事 ， 加快實現(xiàn)四個現(xiàn)代化 》 中 ， 明確提出了發(fā)展經(jīng)濟立法與經(jīng)濟司法 ， “ 把國家 、 企業(yè) 、 職工的利益和各種利益關(guān)系 ， 用法律形式體現(xiàn)出來 …… ”。隨后 ， 鄧小平 、 葉劍英 、 彭真等中央領(lǐng)導人也在不同場合表達了類似的思想 。 2． 1992年前的經(jīng)濟法概念 ? （ 1） 縱橫說 ? （ 2） 密切聯(lián)系論 ? （ 3） 綜合說 ? （ 4） 經(jīng)濟行政法論 ? （ 5）學科經(jīng)濟法論 3． 1992年后的經(jīng)濟法概念 ? （ 1） 經(jīng)濟協(xié)調(diào)關(guān)系說 ? （ 2） 需要干預(yù)經(jīng)濟關(guān)系說 ? （ 3） 經(jīng)濟管理與市場運行說 ? （ 4） 國家經(jīng)濟調(diào)節(jié)關(guān)系說 ? （ 5） 社會公共性說 第二節(jié) 經(jīng)濟法的產(chǎn)生與發(fā)展 一、經(jīng)濟法產(chǎn)生的起點界定與不同學說 ? （一）存在四種觀點： ? 1．經(jīng)濟法是在資本主義進入壟斷階段后才產(chǎn)生的； ? 2． 近代經(jīng)濟法產(chǎn)生于 19世界末 ， 但不否認市民革命前的經(jīng)濟法； ? 3． 隨著國家的產(chǎn)生 ， 經(jīng)濟法就產(chǎn)生 ， 但壟斷資本主義使其成為一個新的部門； ? 4． 作為一個獨立的法律部門產(chǎn)生于古代 。 ? （ 二 ） 批判： ? 1． 產(chǎn)生的內(nèi)涵為獨立法律部門的出現(xiàn)； ? 2． 時間點的界定上述批判 ? （ 三 ） 我們的觀點： ? 產(chǎn)生于自由資本主義向壟斷資本主義過渡和壟斷資本主義確立階段 ， 各國情況不同 ，在 19世紀末和 20世紀初 。 二、經(jīng)濟法產(chǎn)生的社會根源 ?（一）市場缺陷和市場失靈 ?（二）國家調(diào)節(jié)機制與國家經(jīng)濟職能 ?（三）法律體系的因變與經(jīng)濟法的產(chǎn)生——民法的社會化與經(jīng)濟法的產(chǎn)生 （一）市場缺陷和市場失靈 1．市場缺陷 ? （ 1） 概念：市場調(diào)節(jié)機制的局限性 。 ? （ 2） 原因： ? 第一 ， 市場障礙 ， 即在市場上存在阻礙市場機制發(fā)揮作用的因素 ， 使得有些領(lǐng)域 ， 市場機制不能進入施展其作用 。主要涉及的是市場競爭秩序的問題 。 ? 第二 ， 市場的唯利性 ， 是指投資經(jīng)營者所關(guān)注的是經(jīng)濟利益 ， 并往往重視眼前可實現(xiàn)的利益 ， 有些經(jīng)濟領(lǐng)域它不愿意進入 。 主要涉及的是投資周期長 、 風險大的行業(yè) ， 私人資本不愿進入的問題 。 ? 第三 ， 市場調(diào)節(jié)的被動性和滯后性 ， 是指市場主體掌握的信息嚴重不足和滯后 ， 不能適時調(diào)整經(jīng)營決策 ， 往往等到市場供求嚴重失調(diào) 、 產(chǎn)品大量積壓后才能作出反映 ， 導致社會財富的浪費 。 市場失靈 ? （ 1） 概念：指市場缺陷在生產(chǎn)社會化后 ， 顯露出來并引發(fā)嚴重的后果 。 ? （ 2） 原因： ? 第一 ， 由于生產(chǎn)社會化 ， 經(jīng)營者通過資本積累和集中使企業(yè)規(guī)模不斷擴大 ， 少數(shù)大企業(yè)具有雄厚經(jīng)濟實力并取得市場支配地位 。 ? 第二 ， 產(chǎn)業(yè)革命后 ， 科技和生產(chǎn)力的快速發(fā)展 ， 經(jīng)濟部門 、行業(yè)和產(chǎn)品不斷更新 ， 競爭激烈 。 所需投資規(guī)模大 、 周期長的行業(yè) ， 風險加大 ， 私人資本不愿進入投資 。 ? 第三 ， 生產(chǎn)社會化后 ， 市場滯后所引發(fā)的產(chǎn)品積壓和社會財富浪費 ， 呈現(xiàn)量大和周期短的特色 ， 社會經(jīng)濟危機嚴重影響資本主義社會的發(fā)展 。 （ 二 ） 國家調(diào)節(jié)機制與國家經(jīng)濟職能 1．國家調(diào)節(jié)機制的救濟 ?