【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 隨著原債務(wù)人從合同關(guān)系中退出，其享有的抗辯權(quán)也由新債務(wù)人承受，債務(wù)人的抗辯權(quán)不因債務(wù)的轉(zhuǎn)移而消滅，而是隨同債務(wù)義務(wù)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)讓給新的債務(wù)人，包括：同時(shí)履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)、訴訟時(shí)效已過(guò)的抗辯權(quán)等債務(wù)主體的抗辯權(quán)。 ? 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)，從債務(wù)基于與主債務(wù)的隨附關(guān)系，也將隨主債務(wù)義務(wù)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，由新債務(wù)人承擔(dān)從債務(wù)義務(wù)的履行。當(dāng)然，專屬于原債務(wù)人自身的從債務(wù)除外。 第一節(jié) 合同變更與轉(zhuǎn)讓 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 ? 合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓又稱為合同的概括轉(zhuǎn)讓，是指合同一方當(dāng)事人將其享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人承受其合同中的全部權(quán)利和義務(wù)，其結(jié)果是導(dǎo)致原當(dāng)事人之間合同關(guān)系消滅，第三人取代了轉(zhuǎn)讓方的地位，與原對(duì)方當(dāng)事人之間確立以原合同內(nèi)容為內(nèi)容的新的當(dāng)事人之間的合同關(guān)系。 ? 權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓只出現(xiàn)在雙務(wù)合同中，因其既包括權(quán)利轉(zhuǎn)讓，也包括義務(wù)轉(zhuǎn)移，是合同一方當(dāng)事人的完全變更，因此，必須經(jīng)過(guò)對(duì)方當(dāng)事人的同意，否則轉(zhuǎn)讓不能產(chǎn)生法律效力。當(dāng)然，權(quán)利義務(wù)的一并轉(zhuǎn)讓在法律要求上還要符合權(quán)利轉(zhuǎn)讓與義務(wù)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)則，履行相應(yīng)的法定方式與手續(xù)。 第二節(jié) 合同的終止 ? 合同所反映的是民事法律關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，是一種有著產(chǎn)生、變化和消滅的動(dòng)態(tài)過(guò)程。 ? 合同的終止也稱合同消滅，是指依法成立并發(fā)生法律效力的合同，因具備法定情形或者當(dāng)事人約定情形等法律事實(shí)的出現(xiàn)，債權(quán)、債務(wù)消滅，債權(quán)人不再享有合同權(quán)利，債務(wù)人不必履行合同義務(wù)，合同的權(quán)利義務(wù)終止而不復(fù)存在。 ? 根據(jù)合同法第 91條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（一）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二）合同解除；（三）債務(wù)相互抵銷；（四）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（五）債權(quán)人免除債務(wù)；（六）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（七）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。 第二節(jié) 合同的終止 一、因履行而終止（債務(wù)已經(jīng)按照約定履行） ? 合同目的的實(shí)現(xiàn)，有賴于債務(wù)的履行。債務(wù)人按照合同約定履行債務(wù)，一方面可以使合同債權(quán)得到滿足，另一方面也使得合同債務(wù)歸于消滅，產(chǎn)生終止合同的效果。債務(wù)已經(jīng)按照約定履行，是指?jìng)鶆?wù)人按照合同約定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行的期限、履行地點(diǎn)和方式等要求全面履行債務(wù)，完成所負(fù)擔(dān)的合同義務(wù)。債務(wù)履行完畢，合同權(quán)利義務(wù)消滅。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，除債務(wù)人完成合同義務(wù)，履行約定債務(wù)使合同終止外，以下情況也屬于債務(wù)按照約定履行，導(dǎo)致合同終止的效果： 當(dāng)事人約定的第三人按照約定履行了合同債務(wù)。 債權(quán)人同意以他種給付代替合同原定給付，債務(wù)人按照變更后的合同給付要求，履行了給付義務(wù)，合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。 第三人接受履行。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，第三人接受履行，合同權(quán)利義務(wù)終止。 第二節(jié) 合同的終止 二、合同因解除而終止 ? 合同解除，是指合同有效成立后，因具備法律規(guī)定的合同解除條件由當(dāng)事人單方意思表示或者雙方協(xié)議，終止合同效力或者溯及地消滅合同效力，使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅的行為。合同解除包括約定解除和法定解除兩種情形： 合同的約定解除 ? 根據(jù)合同自愿原則，當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)享有自愿解除合同的權(quán)利，經(jīng)雙方當(dāng)事人約定解除合同關(guān)系，終止合同效力。約定解除分為協(xié)商解除和約定合同解除權(quán)的解除兩種途徑。 （ 1）協(xié)商解除 ? 《 合同法 》 第 93條規(guī)定：當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。協(xié)商解除，即在合同生效后，尚未履行或者尚未完全履行之前，當(dāng)事人以終止合同為目的，經(jīng)協(xié)商一致，訂立一個(gè)解除原合同權(quán)利關(guān)系的協(xié)議。協(xié)商解除合同是雙方法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循合同訂立的程序和規(guī)則，即雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)解除合同意思表示一致，協(xié)議未達(dá)成之前，原合同仍然有效。協(xié)商解除的協(xié)議本身也必須符合法律規(guī)定，否則，解除行為不發(fā)生法律效力。 第二節(jié) 合同的終止 （ 2）約定解除權(quán)解除合同 ? 約定解除權(quán)解除合同，即當(dāng)事人在合同中約定，合同履行過(guò)程中出現(xiàn)某種情況，當(dāng)事人一方或者雙方有解除合同的權(quán)利，當(dāng)事人依據(jù)約定的合同解除權(quán)可以解除合同，終止雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。約定解除權(quán)解除合同的條件有二：其一是在合同中對(duì)解除權(quán)及行使解除權(quán)的事由的預(yù)先約定；其二是合同生效后約定的合同解除權(quán)行使的事由發(fā)生?；谏鲜鰞牲c(diǎn)，當(dāng)事人可以行使解除權(quán)解除合同。 第二節(jié) 合同的終止 合同的法定解除 ? 法定解除，也稱為單方解除，是指合同生效后，沒(méi)有履行或者沒(méi)有完全履行前，當(dāng)事人在法律規(guī)定的合同解除事由出現(xiàn)時(shí)，行使解除權(quán)而終止雙方之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 ? 根據(jù)合同法規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同： （ 1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。） （ 2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對(duì)方當(dāng)事人可以解除合同。 （ 3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)解除合同。 （ 4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)解除合同。 （ 5）法律規(guī)定的其他情形。 第二節(jié) 合同的終止 ** 注意： 當(dāng)事人行使合同解除權(quán)而解除合同，需注意除具備解除合同的法定事由或條件外，還要符合法律要求的程序與形式，包括按照法律規(guī)定進(jìn)行催告；不可抗力的適當(dāng)證明的取得與出示；采用適當(dāng)?shù)姆绞酵ㄖ獙?duì)方當(dāng)事人；利用法律規(guī)定的期限及時(shí)行使解除權(quán)等。 ? 法律規(guī)定解除條件，并不是說(shuō)具備法定解除條件，當(dāng)事人必須解除合同，而是由當(dāng)事人決定是否行使法律規(guī)定的解除權(quán)。行使解除權(quán)則導(dǎo)致合同關(guān)系的終止；不行使解除權(quán)，合同依然對(duì)當(dāng)事人雙方具有約束力。 第二節(jié) 合同的終止 三、抵銷 ? 債務(wù)的相互抵銷是指當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，又互享債權(quán)，以自己的債權(quán)充抵對(duì)方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額內(nèi)消滅。抵銷因其產(chǎn)生的根據(jù)不同而分為法定抵銷和合意抵銷兩種情況。 ? 法定抵銷 ? 按照合同法第 99條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，任何一方均可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，即法定抵銷。按照法定抵銷，互負(fù)到期債務(wù)的當(dāng)事人任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，并且，只要以通知的方式通知對(duì)方即可生效，而消滅相互之間的債權(quán)債務(wù)。 ? 抵銷作為合同終止的原因，消滅債權(quán)債務(wù)，在處理當(dāng)事人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的相互履行情形時(shí)，可以省去相互間給付上的交換，降低交易成本，并且對(duì)債權(quán)也具有保障功能，即在雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，如果一方只行使債權(quán)而不履行債務(wù)，對(duì)方就可以通過(guò)抵銷的方式保障自己的利益。 第二節(jié) 合同的終止 ? 法定抵銷的條件有三 ： ? 其一是當(dāng)事人之間互負(fù)到期債務(wù)。當(dāng)事人雙方相互之間必須是互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)，并為依法生效的清償期均已屆至的債權(quán)債務(wù)，或者未到清償期的債務(wù)人放棄期限內(nèi)利益而視為到期的債務(wù)，相互方可抵銷； ? 其二，債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同。在標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的情況下，一方的給付與對(duì)方的給付具有同質(zhì)性，可以進(jìn)行相互的清償。從客觀情況上看，抵銷通常在金錢債務(wù)、代替物債務(wù)以及其他種類物之債中適用較多； ? 其三，不存在按照合同性質(zhì)不能抵銷的情況。 ? 抵銷的效力是消滅雙方之間的債權(quán)，即合同雙方的債權(quán)在抵銷額內(nèi)消滅。抵銷在方法上按合同法規(guī)定：當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。 第二節(jié) 合同的終止 合意抵銷 ? 合意抵銷，也稱約定抵銷，根據(jù) 《 合同法 》 第100條的規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷?！? ? 基于合同自愿原則，只要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，就可以使自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)消滅。 ? 約定抵銷不受法定抵銷條件的限制，由當(dāng)事人協(xié)商約定抵銷相互之間的債務(wù)，消滅債權(quán)。 第二節(jié) 合同的終止 四、提存 概念： 提存是指由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無(wú)法交付合同標(biāo)的物，履行合同義務(wù)時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)從而消滅合同的制