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正文內(nèi)容

物權(quán)法的實施-律師面臨的機遇與挑戰(zhàn)(編輯修改稿)

2024-08-31 10:07 本頁面
 

【文章內(nèi)容簡介】 劃內(nèi)的爭議物的歸屬,確立了判斷規(guī)則。 此外,《物權(quán)法》還有其他變化,比如,關(guān)于業(yè)主共同決定的事項中,需要三分之二以上絕對多數(shù)同意的事項只保留兩項,即籌集和使用建筑物及附屬設施的維修資金,改建、重建建筑物及其附屬設施,其他事項無須絕對多數(shù)同意。又如,業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營性用房的,要遵守法律法規(guī)和管理規(guī)約,并且要取得有利害關(guān)系的業(yè)主同意,利害關(guān)系較為抽象,要根據(jù)改變后的具體用途和使用方法來劃定影響的業(yè)主范圍和判斷利害關(guān)系人。再如,建筑物及其附屬設施的管理服務和維護的費用、共有物分配和經(jīng)營產(chǎn)生的收益的分配等,都可以由規(guī)約約定,沒有約定的就按照各自的面積比例分擔或分配  《物權(quán)法》確立區(qū)分所有權(quán)制度,從根本上為區(qū)分所有建筑物的利用與管理提供了主要規(guī)則,這一安排為律師處理類似居住小區(qū)的建筑物的利用、管理與糾紛問題提供了全國統(tǒng)一的法律依據(jù)。 (四)關(guān)于善意取得 善意取得制度是保護交易安全的必要措施,《物權(quán)法》規(guī)定了三個必備條件: (1)受讓人需是善意的。善意是指自己不知道且不應當知道對方無權(quán)處分。 (2)以合理的價格轉(zhuǎn)讓合理。合理意指該價格的生成與交易,符合當時的市場環(huán)境和交易方式與條件。 (3)應當?shù)怯浀囊呀?jīng)辦理并完成登記,無須登記的已經(jīng)交付 善意取得制度規(guī)定于所有權(quán)取得的特別規(guī)定一章中,適用于所有權(quán)的取得,但是,其他用益物權(quán)和擔保物權(quán)的取得也可以適用該善意制度?! ∩埔馊〉迷谶^去的司法實踐中已經(jīng)確立,但其具體適用條件一直模糊不清,律師在業(yè)務中也難以操作。物權(quán)法明確了善意取得的具體適用條件,要求律師嚴格依照該條件審查并判斷某一交易的合法性,以及交易的前提是否具備、交易結(jié)果是否有效。 (五)用益物權(quán)的種類 《物權(quán)法》規(guī)定了四類主要的用益物權(quán):土地承包經(jīng)營權(quán)、建設建設用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)。同時也承認了海域使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、取水權(quán)、養(yǎng)殖權(quán)、捕撈權(quán)的用益物權(quán)性質(zhì)。在土地使用權(quán)中,分為國有建設用地使用權(quán)、國有農(nóng)地使用權(quán)、國有土地承包經(jīng)營權(quán)、國有林地使用權(quán),以及集體建設用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、集體土地承包經(jīng)營權(quán)和四荒地承包經(jīng)營權(quán)。 《物權(quán)法》規(guī)定,建設用地使用權(quán)可以在土地的地表、地上或地下分別設立。即一塊土地可以被分成多個空間出讓,可以在任意縱向高度和深度在橫向的任何四至設立。該空間有無地表,不影響使用權(quán)的設立和取得?!  段餀?quán)法》將用益物權(quán)的種類明確了,律師就要依照物權(quán)法律規(guī)則利用和處置各類物權(quán)。土地作為最主要的物,其利用方式已大大擴展。律師為客戶利用土地的需要,可以通過不同的權(quán)利設立方式來實現(xiàn)。但設立空間建設用地使用權(quán)應注意:設立空間建設用地使用權(quán)應明確有權(quán)設立此權(quán)利的主體是土地所有權(quán)人。設立空間建設用地使用權(quán)須以合同形式。設立空間建設用地使用權(quán)須物權(quán)登記。設立空間建設用地使用權(quán)不得影響其他用益物權(quán)人的利益?! ?六)動產(chǎn)抵押、應收賬款質(zhì)押與留置權(quán) 《物權(quán)法》對于現(xiàn)行擔保物權(quán)類型進行了擴展,對動產(chǎn)抵押與留置權(quán)的適用范圍予以了擴大。動產(chǎn)抵押與經(jīng)營者的其他主要不動產(chǎn)、準不動產(chǎn)和知識產(chǎn)權(quán)的抵押或質(zhì)押相結(jié)合,可以產(chǎn)生以經(jīng)營者全部財產(chǎn)擔保的效果,加上登記制度的明確,將較大地促進融資。留置權(quán)的適用的主債權(quán)范圍擴大至不論經(jīng)營者之間是何種關(guān)系,只要合法取得對方的物又享有合法的債權(quán)即可。 應收賬款質(zhì)押,是指指債權(quán)人將其對債務人的應收債權(quán)向銀行等信貸機構(gòu)提供質(zhì)押擔保并獲得貸款的行為?!段餀?quán)法》中明確規(guī)定應收賬款質(zhì)押制度,有利于解決中小企業(yè)融資難的問題。但是對于涉及該應收賬款的關(guān)系人或債權(quán)人而言,又是一個負擔。由此,一方面要求律師善于利用該種方式為客戶取得融資利益,另一方面又要求律師時刻防范經(jīng)營者可能質(zhì)押時其經(jīng)濟能力的減弱,或者以此轉(zhuǎn)移收益、逃避債務的可能。 (七)占有保護與物權(quán)的保護 占有是對于物的事實上的管領和支配。對于有權(quán)占有,物權(quán)人可以依法行使物權(quán)請求權(quán),非物權(quán)占有人可以按照其約定行使權(quán)利。對于無權(quán)占有,《物權(quán)法》也賦予占有人請求權(quán),可以主張返還原物、恢復原狀、排除妨害、消除危險、損害賠償?shù)?。這是穩(wěn)定物權(quán)秩序需要的安排,是一種對物的保護的臨時性措施。 物權(quán)請求權(quán)、占有請求權(quán)和債權(quán)請求權(quán)是保護物的權(quán)利的三種方式,在某些情形下,面臨三種權(quán)利竟合的可能,三種方式各有要求和利弊。律師需要熟悉這三種請求權(quán)的適用條件,結(jié)合案件的具體情景以及當事人的目的,審慎選擇和利用。 綜上所述,《物權(quán)法》的頒布與實施,對律師執(zhí)業(yè)既是機遇,也是挑戰(zhàn)。只有認真學習《物權(quán)法》、熟知《物權(quán)法》規(guī)定,才能不斷推進《物權(quán)法》整個體系的完善,更好地維護當事人的權(quán)益?! ?江西東太律師事務所:樊斌杰)中國物權(quán)法與擔保法關(guān)于擔保物權(quán)制度之比較  作者:陳召利律師   《中華人民共和國物權(quán)法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會第五次會議于2007年3月16日通過,自2007年10月1日起施行,其中有關(guān)擔保物權(quán)的制度是在《中華人民共和國擔保法》及其司法解釋的基礎上作了補充、修改和完善,這就使物權(quán)法與擔保法的相關(guān)規(guī)定發(fā)生一定的重疊甚至沖突。那么,物權(quán)法施行后,擔保法與物權(quán)法如何適用,在發(fā)生不一致時如何處理?《物權(quán)法》第一百七十八條對此作了原則性規(guī)定:“擔保法與本法的規(guī)定不一致的,適用本法”,也就是說在法律適用上物權(quán)法優(yōu)先于擔保法。那么,擔保法與物權(quán)法存在哪些不一致呢?本文簡略總結(jié)如下:  一、 明確了獨立擔保的約定無效  我國《擔保法》第五條第一款規(guī)定:“擔保合同是主合同的從合同,主合同無效,擔保合同無效。擔保合同另有約定的,按照約定?!薄 ∥覈段餀?quán)法》第一百七十二條第一款規(guī)定:“設立擔保物權(quán),應當依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔保合同。擔保合同是主債權(quán)債務合同的從合同。主債權(quán)債務合同無效,擔保合同無效,但法律另有規(guī)定的除外。”  通過對比可知,物權(quán)法實施后,除非法律對獨立擔保另有規(guī)定,法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件,當然還有當事人的約定中有關(guān)擔保合同的效力獨立于主合同的條款均屬無效。物權(quán)法的立法理由為:擔
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