【文章內(nèi)容簡介】 定：“被告人有權(quán)獲得辯護”?！缎淌略V訟法》第32條規(guī)定：“犯罪嫌疑人，被告人除自己行使辯護權(quán)以外．還可委托一至二人作為辯護人?！钡冢保禇l規(guī)定：“辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益?！币勒丈鲜龇梢?guī)定，辯護人的辯護詞就是說明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者應(yīng)當(dāng)減輕、免除刑事責(zé)任的發(fā)言或者書面意見。（三）辯護詞的內(nèi)容辯護詞是與公訴詞相對而存在的。兩者分別從不同的角度剖析案件事實，論證案件性質(zhì)，并提出適用法律的意見。辯護詞沒有法定的文書格式，在實踐中也未形成統(tǒng)一的固定格式。但是作為律師在法庭上演講或庭下遞交給審判機關(guān)的意見，它在制作上也有一定的規(guī)律。 辯護詞通常由引言（首部）、正文（事實和理由）和結(jié)論三部分構(gòu)成。 1．引言部分 辯護詞的首部，亦稱為引言。這部分要求措詞簡練、明確。首先要寫明標題，如：“（姓名）（案件性質(zhì)）一案的辯護詞?！比缓笫欠Q謂，即寫明該辯護詞的聽取人。如：“審判長、審判員：”。其次寫明以下三點內(nèi)容：（1）出庭的根據(jù)?？杀硎鰹椋骸耙罁?jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第三十條、《中華人民共和國律師法》第二十五條規(guī)定，我接受被告人及其家屬的委托，作為玩忽職守案的辯護人，今天出庭為其辯護。”（2）開庭前的工作概況。一般應(yīng)寫明律師在接受委托后查閱案卷、會見被告人、調(diào)查取證的情況等。（3）對案件的認識和提請法庭注意的事項。某一辯護詞的引言是這樣寫的： “審判長、審判員： 依據(jù)《中華人民共和同刑事訴訟法》第三十條、《中華人民共和國律師法》第二十五條規(guī)定，我接受被告人陳及其家屬的委托，作為陳玩忽職守案的辯護人，今天出庭為其辯護。開庭前我查閱了北京市人民檢察院移送北京市第一中級人民法院有關(guān)本案的證據(jù)材料，同時也多次會見了被告人陳，向他進行了詳細的詢問，了解了本案的有關(guān)情況，并作了必要的調(diào)查。今天又認真聽取了法庭調(diào)查，作為被告人陳的辯護人，就本案定罪量刑，我提出以下四點辯護意見，請法庭予以認真考慮”。 2．正文部分 正文也稱事實和理由，是辯護詞的核心部分。律師的辯護意見應(yīng)圍繞公訴人所指控的罪名，從事實、證據(jù)、法律等不同方面進行分析，找出并論證控訴方在事實認定、證據(jù)效力，適用法律等方面的錯誤、漏洞或疑點，反駁其指控。根據(jù)《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》以及由最高人民法院、最高人民檢察院作出的有關(guān)司法解釋，辯護人在擬定辯護詞時，除反駁控訴方的指控外，還應(yīng)當(dāng)注意： （1）要堅持“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”的原則。認定案件事實應(yīng)當(dāng)實事求是，對被告人不利的事實和證據(jù)，不能無根據(jù)地否認；對被告人有利的事實的認定，要有根有據(jù)。要針對控訴方對犯罪事實的指控進行辯護，查找起訴書認定不實或者不當(dāng)之處，并以確鑿的證據(jù)反駁公訴人，以證明自己的辯護意見的正確性。 （２）律師還要從法律的適用方面進行辯護。即對起訴書適用法律錯誤或不當(dāng)?shù)牡胤竭M行反駁。例如，運用犯罪構(gòu)成理論就起訴書查明的事實是否構(gòu)成犯罪，被告人的行為是一罪還是數(shù)罪等方向進行論證。如果做無罪辯護，辯護人就應(yīng)從控訴方指控的證據(jù)不足，不能認定被告人有罪；辯護人提供的證據(jù)，能夠證明被告人的行為情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪；或者被告人的行為在性質(zhì)上屬于正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險等合法行為；或者被告人沒有實施起訴書指控的行為等依法應(yīng)當(dāng)認定被告人無罪等方面進行辯護。如果辯護人對被告人作有罪辯護，則應(yīng)著重從案件的定性和對被告人從輕、減輕或者免除刑罰等方面進行辯護。 （３）要論點突出，論據(jù)充分，層次分明，符合邏輯 （４）辯護詞的語言要使用法言法語，用語準確、簡潔。論證有說服力，要綜合法律、政策的有關(guān)規(guī)定。 3．結(jié)論都分 結(jié)論也稱尾部，是律師對整個辯護工作意見的總結(jié)。要求辯護律師對自己的辯護觀點進行歸納、總結(jié)，并向法庭提出對被告人的處理建議。 （四）辯護詞論證的幾個關(guān)鍵問題 1．有關(guān)事實認定問題的論證和辯駁 事實應(yīng)該是辯護人首先要考慮的問題，因為事實是案件的基礎(chǔ)，沒有被指控的犯罪事實或事實有重大的出入，則直接影響到被告人是否構(gòu)成犯罪或罪行的輕重。因此，辯護人首先要對公訴機關(guān)的起訴書或自訴人的自訴狀中有關(guān)事實、證據(jù)的部分進行認真的分析研究，如發(fā)現(xiàn)對方在認定事實上有誤，自然就應(yīng)予駁辯。常見的有以下幾種情況： （1）事實性質(zhì)，認識不同 這種情況是辯護人與公訴人或自訴人，對起訴書或自訴狀中所列舉的被告人的行為事實本身，并無重大的分歧，但在該事實的性質(zhì)認識上有原則的分歧，這一分歧認識的結(jié)論自然也截然不同有時常常涉及罪與非罪的不同性質(zhì)。如下面這份辯護詞就屬于這種情況：“對于公訴人指控被告人扎傷被害人的行為事實，辯護人不持異議，但根據(jù)這樣的事實得出被告人的行為屬于‘防衛(wèi)過當(dāng)’應(yīng)負刑事責(zé)任的結(jié)論不敢茍同。因為被告人的行為屬于‘正當(dāng)防衛(wèi)’，不負刑事責(zé)任。根據(jù)我國《刑法》第２０條第２款的規(guī)定‘正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任……’現(xiàn)在，被告人對于不法侵害者的防衛(wèi)行動，雖然在使用的器械上較不法侵害者鋒利些，但并沒超過必要的限度。對方拿的是短刀，被告人拿的是長矛。這樣把不法侵害者扎傷，不能認為是超過了必要的限度。否則被告人遇到手持短刀的不法侵害者的侵害，必須放下手邊的長矛不能用，只能找到一把短刀來和不法侵害者對抗，才算是‘正當(dāng)防衛(wèi)’，那樣恐怕早被不法侵害者砍死或砍傷了?！? （2）夸大縮小，歪曲事實 起訴書或自訴狀中對不利于被告人的事實有所夸大，或?qū)τ谟欣桓嫒说氖聦嵱兴s小甚至于根本不提、往往會使被告人的犯罪程度有所加重。特別是對被告人的行為事實帶有言過其實、夸大其辭的內(nèi)容，作為被告人的辯護人則必須說明事實真相，還事實以本來面貌，以達到減輕被告人犯罪嚴重程度的目的。一般說來，這種辯護屬于有罪辯護提出證明被告人罪輕并應(yīng)減輕甚至或免除其刑事責(zé)任的材料和意見，本未就是辯護人的職責(zé)，所以這種辯護詞在司法實踐中還是大量的。如下面這份辯護詞就有這種特點?！捌鹪V書指控被告人李‘一貫盜竊’、‘盜竊成性’等結(jié)論，夸大其辭，與事實不符。李僅僅個人單獨盜竊一次，參與盜竊活動一次。而且同案犯在被告人參與盜竊一次之后，多次拉被告人李再次參與盜竊，均為被告人李所拒絕，只答應(yīng)不予揭發(fā)。根據(jù)被告人李這樣的犯罪行為，得出‘盜竊成性’、‘一貫盜竊’的結(jié)論，顯然與事實不符，進而推出其在共同犯罪活動中處于主犯的地位，更是缺乏根據(jù)。為此，懇請法庭對被告人李在此案中的地位給予正確的認定，并做出公正的判處”（3）本無其事，嚴重失實 倘若起訴書或自訴狀中指控被告人的犯罪事實，嚴重失實或本無其事，則作為辯護人必須全力進行駁斥。一般有兩種情況，一是雖有犯罪事實，但并非被告人所為，搞錯了犯罪行為的實施者；另一種是證據(jù)不實，犯罪事實根本不存在。這兩者無論哪種情況，都必須用充分有力的證據(jù)，論證被告人不存在上述犯罪行為，前者要側(cè)重用證據(jù)說明被告人根據(jù)沒有實施犯罪的可能性，后者則應(yīng)側(cè)重于推翻原有的證明犯罪事實的證據(jù)，同時用新的證據(jù)說明事實真相。下面分別各舉一例。 “起訴書指控被告人本月３日深夜２時竄入被害人的住處，切斷電源，趁昏黑之際，用鈍器猛擊正在熟睡的被害人的頭部，致造成被害人頭骨嚴重塌陷性骨折，傷及腦中樞神經(jīng)，失去語言功能等嚴重后果。但是經(jīng)過證實，被告人當(dāng)日根本不在本市，而是遠在１００公里以外的縣，現(xiàn)有該縣旅社的住宿證明和被告人去縣的往返汽車票為憑，證明被告人確無作案的可能。請法庭予以進一步查實定案?！边@是一份針對指控的犯罪事實并非被告人所為而寫的辯護詞，下面是一份批駁證據(jù)不實的辯護詞?！捌鹪V書認定被告人文的報復(fù)陷害的證據(jù)，就是段、郝 的證明。據(jù)段證明，１９年５月１３日中午１２點左右她走到書記文的辦公室門口，聽到文說：‘不承認也得承認（指銷貨款被盜一事），不承認也得承認，不承認給你掛起來?！謸?jù)郝的證明，13日中午１２點多，她聽到文與李的談話。文說：‘你承認也得承認，不承認也得承認，你的案已經(jīng)定了?！瘍蓚€人的證明，都是１９年５月 １３日中午12點左右，聽到的文與李的談話內(nèi)容似乎很相似?？磥磉@是千真萬確的了。但是事實并不是這樣的。被告人文與李的談話時間根本不是５月1３日中午，而是14日上午９點到１０點之間。談話時副經(jīng)理彭在場（給每個職工談話都是文書記與副經(jīng)理彭共同在場的）。彭證明是１４日上午，而且證明只和李談過一次話，這點李的家屬也是承認的。彭是現(xiàn)場的直接見證人。而且被告人與李談完話之后，接著和王談話。王 也證明，那天上午大約是１０點，當(dāng)李談完話之后去找他的，當(dāng)時崔也在王的房間，也可證明此事。談話的內(nèi)容，彭證明被告人文根本沒有逼李承認偷錢的活。因此，我認為段、郝二人的證明是不真實的，是不能采信的?！? ２．有關(guān)定罪問題的論證和辯駁在適用法律方面，首先是有關(guān)定罪問題的論證和辯駁。如果辯護人采用“無罪辯護”的，一般要從事實方面人手，只有從根本上推翻了指控的犯罪事實或否定了事實的犯罪性質(zhì)，才能否定被告人構(gòu)成的罪名。通常對罪名問題的辯駁主要是認為罪名不當(dāng)，辯護人認為不屬于起訴書或自訴狀中指控的罪名，而屬于相對說來較輕的一種罪名。這仍屬于“有罪辯護”。即不否認被告人構(gòu)成犯罪，但屬于一種較輕的罪。常見的有，被告人被指控構(gòu)成強奸罪（有未遂情節(jié)），辯護人的辯護們認為被告人犯侮辱婦女罪；被告人被指控構(gòu)成搶劫罪，辯護人辯護為搶奪罪；被告人被指控構(gòu)成故意殺人罪，辯護人辯護為故意傷害（致死）罪等。下面辯護問就屬于這種例子。 “起訴書指控被告人犯有強奸罪（有未遂情節(jié)），事實是被告人對鄰居李強行摟抱，并滿口臟活，甚至說‘我要和你睡覺’等污穢語言。但當(dāng)時被告人喝得醉漢一般，信口胡言，其下流行為也僅止于此。沒有對李實施任間暴力或其他威脅性行為。當(dāng)李掙脫被告人的摟抱，被告人未再作進一步逼迫和強制，李向屋外跑出時，被告人也未作任何阻攔。隨即自行倒在床上，昏昏睡去。直到李從院內(nèi)找來另一鄰居將其拖出。這實際是被告人酒醉之后，對女性鄰居李到實施的猥褻流氓行為，僅能構(gòu)成侮辱婦女罪，而根本不具有強奸罪的特征。對一個犯罪行為的性質(zhì)確定，不能僅聽他說了什么話，而重要的是要看他實施了什么樣的行為。強奸罪與侮辱婦女罪的根本不同的特征是看行為人是否采用了暴力手段或其他脅迫手段令婦女接受性的行為?；诒桓嫒说纳鲜鲂袨椋q護人認為被告人的行為不具有強奸罪的特征。” ３．有關(guān)量刑問題的論證 關(guān)于量刑問題，辯護詞中多屬于正面說理，據(jù)實據(jù)法，展開論證。因為起訴書或自訴狀一般不會提出具體的量刑意見，最多不過是講“從嚴懲處”。而作為辯護人必須根據(jù)被告人自身存在的從輕情節(jié)，提出較為具體的從輕意見。常見的從輕情節(jié)很多：有年齡方面的，如未成年人；有法定的從輕情節(jié)規(guī)定；有犯罪實施過程方面的，如有犯罪中止、犯罪未遂等情節(jié)；有認罪態(tài)度方面的，如有自首、悔罪認罪、立功表現(xiàn)等；有未造成嚴重損失方面的，如積極退賠、退賠等。此外個人犯罪的，有初犯情節(jié)的；共同犯罪中，有從犯、脅從犯等情況的，辯護人都應(yīng)根據(jù)被告人自身存在的從輕事實，引證有關(guān)的法律規(guī)定，正面論證對被告人應(yīng)予從輕處理的道理。如下面這份辯護詞的主要內(nèi)容，就是從這方面闡述理由的。 “我請法庭注意，被告人的認罪態(tài)度是好的。被告人不僅自被拘留之日就全部交代了自己的罪行，同時還有立功表現(xiàn)，主動揭發(fā)了同伙的搶劫罪行。這次搶劫活動被告人并沒有參加，但主犯于在組織這次活動前，曾想拉被告人一起參加。被告人借故溜掉。主犯于、從犯李、劉搶劫既遂之后，還曾向被告人炫耀其搶劫的‘成果’。因此，被告人對主犯于等搶劫的財物十分清楚。由于被告人的揭發(fā)，迫使主犯于也不得不承認這起搶劫罪行，這屬于立功表現(xiàn)。根據(jù)‘坦白從寬、立功受獎’的一貫原則，對被告人所犯盜竊罪行應(yīng)予從輕處罰?！? ４．有關(guān)程序問題的論證 人民法院在審理案件過程中，有違反程序的事實，并可能影響案件公正裁決的，辯護人也應(yīng)據(jù)法辯駁，以保證案件得以公正裁決。常見的有人民法院違反管轄，受理不應(yīng)受理的案件；未向當(dāng)事人交代當(dāng)事人應(yīng)有的訴訟權(quán)利（如未交代當(dāng)事人有申請法庭組成人員及其他有關(guān)人員回避的權(quán)利），影響案件公正處理的，等等；對此，作為辯護人均應(yīng)據(jù)法辯駁。如下面這段辯護詞就是闡述這方面的理由?！霸瓕彿ㄔ菏芾泶税?，在管轄上存在嚴重失誤。根據(jù)我國《刑事訴訟法》第２５條的規(guī)定：‘幾個同級人民法院都有權(quán)管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判?！瓕彿ㄔ弘m有權(quán)審理此案，但既非最初受理此案的人民法院，又非主要犯罪地的人民法院，而迫不及待地受理此案，這是與上述法律規(guī)定相違背的。因而所作的判決也是無效的?！保担嘘P(guān)情理方面的論證的辯駁辯護詞除應(yīng)抓住事實和法津兩個方面進行充分的論證和辯駁外，有時也還需要針對某此與人情事理相悖的情況，進行辯駁和申訴。如被告人雖屬犯罪，但與被害人的激將挑釁有直接關(guān)系，這樣就需要將被害人的刺激挑釁的情況如實講出，以說明被告人之所以犯罪，與被害人的行為不無關(guān)系，從而應(yīng)考慮對被告人從輕予以處罰，諸如此類，不一而足。下面這份辯護詞就屬這種實例。 “被告人之所以犯有傷害罪，是和被害人的惡意刺激、挑釁行為分不開的。明明是被害人作了虧理的事，自己背著丈夫與第三者非法同居，而且被出差外地的丈夫回家后堵在家里，丈夫雖然罵了她無恥之類的話，并把第三者趕跑，但開始并未對被害人施以暴行。只是在被害人反過來破口大罵丈夫烏龜王八之類的臟話的情況下，才激怒了丈夫，迫使被告人在一時的激憤情緒中，用木棍猛擊被害人的頭部，造成顱骨裂傷的。被告人構(gòu)成故意傷害的犯罪行為是應(yīng)受到法律的制裁的。但造成這樣的惡果，被害人也是負有一定責(zé)任的。