【文章內(nèi)容簡介】 個人獨資企業(yè)與個體工商戶的關(guān)系 所謂個體工商戶，是指由個人或者家庭投資并經(jīng)營，可請 1— 2個幫手、帶不超過 5個學(xué)徒，且由投資人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險的小型經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)與個體工商戶的共同點在于均屬商事個體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準是投資者雇工8人以上和 8人以下）。 68 ? 個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)的關(guān)系 私營企業(yè)是按所有制形式的不同劃分企業(yè)而形成的一種企業(yè)類型 ， 其依據(jù)的立法是 1988年國務(wù)院頒發(fā)的《 私營企業(yè)暫行條例 》 。 該條例明確規(guī)定 ， 所謂私營企業(yè) ， 是指資產(chǎn)歸私人所有 ， 雇工 8人以上的營利性經(jīng)濟組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式 ， 即個人獨自企業(yè) 、 個人合伙企業(yè) 、 私營有限責(zé)任公司 。 據(jù)此可見 ， 個人獨資企業(yè)與私營企業(yè)是從屬關(guān)系：個人獨資企業(yè)是私營企業(yè)的一種形式 ， 但私營企業(yè)并不僅僅限于個人獨資企業(yè) 。 69 個人獨資企業(yè)與小商人的關(guān)系 商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體 ， 它相對于完備商人而言 ， 而完備與否 ， 是基于商事主體的事實狀態(tài)認定的 。 因此 ， 個人獨資企業(yè)不一定就是小商人 ， 規(guī)模較大 、 組織健全 、 管理規(guī)范的 ，也可成為完備商人 。 70 二、 個人獨資企業(yè)的設(shè)立 （一） 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件 （二） 個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序 71 （一） 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件 投資人為一個境內(nèi)自然人 有合法的企業(yè)名稱 有投資人申報的出資 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 有必要的從業(yè)人員 72 有合法的企業(yè)名稱 。個人獨資企業(yè)應(yīng)有獨立于投資人的名稱，從而使該經(jīng)營實體特定化；個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式和所從事的營業(yè)相適應(yīng)，其名稱中不得使用 ? 有限 ? 、 ? 有限責(zé)任 ? 、 ? 公司 ?等字樣，實踐中一般可以將個人獨資企業(yè)稱做 ? 廠 ? 、? 店 ? 、 ? 廳 ? 、 ? 坊 ? 、 ? 中心 ? 、 ? 工作室 ? 等。另外，個人獨資企業(yè)的名稱還應(yīng)符合我國有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章的關(guān)于商業(yè)名稱的其它要求，如名稱結(jié)構(gòu)的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱，等等。 73 有投資人申報的出資 。首先，在出資方式上，投資人出資的方式可以是貨幣，也可以是能折算成貨幣數(shù)額的實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其它財產(chǎn)權(quán)利；其次，出資數(shù)額上，要求投資人申報的出資額應(yīng)當(dāng)與企業(yè)所申請從事的經(jīng)營活動相適應(yīng)；第三，在出資的性質(zhì)上，投資人可以其個人財產(chǎn)出資，也可以其家庭共有財產(chǎn)作為其個人的出資，但后者應(yīng)當(dāng)在企業(yè)設(shè)立或變更登記的申請書上予以注明。 74 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 。 個人獨資企業(yè)應(yīng)有確定的住所和開展其業(yè)務(wù)所必備的相關(guān)條件，企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機構(gòu)所在地為其法定住所，并應(yīng)有開展業(yè)務(wù)所需的必要環(huán)境、設(shè)施等。 75 有必要的從業(yè)人員 。個人獨資企業(yè)應(yīng)有適量的從業(yè)人員，其人數(shù)應(yīng)與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營范圍和規(guī)模相適應(yīng)。 76 （二） 個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序 提出設(shè)立申請 。 核準登記 。 77 提出設(shè)立申請 。 設(shè)立個人獨資企業(yè) ， 應(yīng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)（ 工商行政管理機關(guān) ） 提出書面申請 ， 一般應(yīng)提交下列文件： （ 1） 設(shè)立申請書 ， 該申請書應(yīng)載明企業(yè)的名稱和住所 、 投資人的姓名和居所 、 投資人的出資額和出資方式 、 企業(yè)經(jīng)營范圍等事項； （ 2） 投資人身份證明 ， 如身份證 、 戶籍證等； （ 3） 生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明 ， 如房屋產(chǎn)權(quán)證書 、 土地使用證書 、 房屋及土地的租賃合同等 。 另外 ， 委托代理人申請設(shè)立登記時 ， 還應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律 、 行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的 ， 還應(yīng)當(dāng)在申請登記時提交有關(guān)部門的批準文件 。 78 核準登記 。 登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起 15日內(nèi) ， 對符合上述法定條件的 ， 予以登記 ， 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的不予登記 ， 并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù) ， 說明理由 。 個人獨資企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期 ， 在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前 ， 投資人不得以個人獨資企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動 。 個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)的 ， 應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請登記 ，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 。 分支機構(gòu)經(jīng)核準登記后 ， 應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案 ，其民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān) 。 79 三、 個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 （一） 個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限 （二） 受托人或者受聘人的義務(wù) （三） 個人獨資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù) 80 （ 一 ） 個人獨資企業(yè)事務(wù)管理的方式與權(quán)限 個人獨資企業(yè)的投資人可以自己管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其它具有民事行為能力的人負責(zé)企業(yè)事務(wù)的管理。有權(quán)管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的人，即為該企業(yè)的負責(zé)人。投資人自己管理企業(yè)事務(wù)的，在法律賦予企業(yè)的權(quán)利與義務(wù)的范圍內(nèi)對外代表該企業(yè)，其行為后果歸屬該企業(yè)；投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍，但是，投資人對受托人或者被聘用的人員的職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。 81 （ 二 ） 受托人或者受聘人的義務(wù) 受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信 、 勤勉義務(wù) ， 按照與投資人簽訂的合同負責(zé)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 ， 并且不得有下列行為： 利用職務(wù)上的便利 ， 索取或者收受賄賂； 利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)； 挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人； 擅自將企業(yè)資金以個人名義或者他人名義開立賬戶存儲； 擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保； 未經(jīng)投資人同意 ， 從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)； 未經(jīng)投資人同意 ，同本企業(yè)訂立合同或者進行交易； 未經(jīng)投資人同意 ， 擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用； 泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； 法律 、 行政法規(guī)禁止的其它行為 。 82 （ 三 ） 個人獨資企業(yè)的基本權(quán)利與義務(wù) 個人獨資企業(yè)的權(quán)利 個人獨資企業(yè)的義務(wù) 83 個人獨資企業(yè)的權(quán)利 （ 1） 獨立財產(chǎn)權(quán) （ 2）申請貸款權(quán) （ 3）土地使用權(quán) （ 4）拒絕攤派權(quán) （ 5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它權(quán)利 84 獨立財產(chǎn)權(quán) 個人獨資企業(yè)作為一種法律主體，依法享有獨立的財產(chǎn)權(quán)，但是，這種財產(chǎn)權(quán)既非民法意義上的財產(chǎn)所有權(quán)，也非公司法意義上的法人財產(chǎn)權(quán)，而是一種名義上的財產(chǎn)權(quán)，其含義包括：①企業(yè)可以自己的名義合法取得財產(chǎn)，也可以自己的名義依法占有、使用和處分財產(chǎn)；②企業(yè)財產(chǎn)有確定的數(shù)額；③存續(xù)中的企業(yè)的財產(chǎn)，與投資人的其它個人財產(chǎn)相對獨立，單獨核算。 85 個人獨資企業(yè)的義務(wù) （ 1）依法經(jīng)營 （ 2）依法納稅 （ 3）依法設(shè)賬與核算 （ 4）依法用工 （ 5）參加社會保險 86 四、 個人獨資企業(yè)的解散和清算 （ 一 ） 個人獨資企業(yè)解散的法定原因 （ 二 ） 個人獨資企業(yè)的清算 87 （一） 個人獨資企業(yè)解散的法定原因 個人獨資企業(yè)有下列情形之一時 ， 應(yīng)當(dāng)解散： （ 1） 投資人決定解散； （ 2） 投資人死亡或者被宣告死亡 ， 無繼承 人或者繼承人決定放棄繼承； （ 3） 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； （ 4） 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定的其它情形 。 88 個人獨資企業(yè)解散 ， 由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算 。 投資人進行清算的 ， 應(yīng)當(dāng)在清算前 15日內(nèi)書面通知債權(quán)人 ， 無法通知的 ， 應(yīng)當(dāng)予以公告 。 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起 30日內(nèi) 、 為未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起 60日內(nèi) ， 向投資人申報其債權(quán) 。 清算期間 ， 個人獨資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)濟活動 。在清償企業(yè)債務(wù)前 ， 投資人不得轉(zhuǎn)移 、 隱匿財產(chǎn) 。 個人獨資企業(yè)清算償債時 ， 其財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償： （ 1）所欠職工工資和社會保險費用； （ 2） 所欠稅款； （ 3） 其它債務(wù) 。前一順序的債務(wù)未償清的 ， 不得償還后一順序的債務(wù) 。 個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個人的其它財產(chǎn)予以清償；投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)以其家庭共有的其它財產(chǎn)清償。 對清算時未能清償?shù)膫€人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù) ， 在企業(yè)解散后 ， 原投資人仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任；但債權(quán)人在 5年內(nèi) （ 該 5年為不變期間 ， 不使用于民法上關(guān)于時效的中止 、 中斷和延長的規(guī)定 ） 未向債務(wù)人提出償債請求的 ， 該責(zé)任消滅 。 個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，并于 15日內(nèi)到登記機關(guān)辦理注銷登記。注銷登記即由登記機關(guān)繳銷企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法律主體資格因此而消滅。 89 五、 違反 《 個人獨資企業(yè)法 》 的法律責(zé)任 ? 投資人及其個人獨資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任 ? 受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任 ? 登記機關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任 ? 攤派人的違法行為及法律責(zé)任 90 投資人及其個人獨資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任 提交虛假文件或采取其它欺騙手段 ， 取得企業(yè)登記的 ， 責(zé)令改正 ， 處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的 ， 并處吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 ， 以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的 ， 責(zé)令停止經(jīng)營活動 ， 處以 3000元以下的罰款 。 偽造營業(yè)執(zhí)照的 ， 責(zé)令停業(yè) ， 沒收違法所得 ，處以 5000元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的 ， 依法追究刑事責(zé)任 。 涂改 、 出租 、 轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的 ， 責(zé)令改正 ， 沒收違法所得 ， 處以 3000元以下的罰款；情節(jié)嚴重的 ， 吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 個人獨資企業(yè)登記事項發(fā)生變更時 ， 未在作出變更決定之日起的 15日內(nèi)依法向登記機關(guān)申請辦理變更登記的 ， 責(zé)令限期辦理變更登記；逾期不辦理的 ， 處以 2022元以下的罰款 。 個人獨資企業(yè)使用的名稱與其在登記機關(guān)登記的名稱不相符合的 ， 責(zé)令限期改正 ， 處以 2022元以下的罰款 。 個人獨資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過 6個月未開業(yè)的 ， 或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù) 6個月以上的 ， 吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 個人獨資企業(yè)侵犯職工合法權(quán)益 ， 未保障職工勞動安全 ， 不繳納社會保險費用的 ， 按照有關(guān)法律 、 行政法規(guī)予以處罰 ， 并追究有關(guān)人員的責(zé)任 。 個人獨資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的，依法追回其財產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 91 受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任 投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反委托或聘用合同 ， 給投資人造成損害的 ， 承擔(dān)民事賠償責(zé)任 。 投資人委托或者聘用的人員違反法定義務(wù)，侵犯個人獨資企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 92 登記機關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任 登記機關(guān)對不符合法定條件的個人獨資企業(yè)予以登記 ， 或者對符合法定條件的不予登記的 ， 對直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的 ， 依法追究刑事責(zé)任 。 登記機關(guān)的上級部門的有關(guān)主管人員強令登記機關(guān)對不符合法定條件的企業(yè)予以登記 ， 或者對符合法定條件的企業(yè)不予登記的 ， 或者對登記機關(guān)的違法登記行為進行包庇的 ， 對直接責(zé)任人員依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的 ， 依法追究刑事責(zé)任 。 登記機關(guān)對符合法定條件的申請不予登記或者超過法定時限不予答復(fù)的，當(dāng)事人可依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。 93 攤派人的違法行為及法律責(zé)任 違反法律 、 行政法規(guī)的規(guī)定強制個人獨資企業(yè)提供財力 、 物力 、 人力的 ， 按照有關(guān)法律 、行政法規(guī)予以處罰 ， 并追究有關(guān)責(zé)任人員的責(zé)任 。 行為人違反 《 個人獨資企業(yè)法 》 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任和繳納罰款 、 罰金 ， 其財產(chǎn)不足以支付的 ， 或者被判處沒收財產(chǎn)的 ， 應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事責(zé)任 。 94