【正文】 合伙人退伙的，其它合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額；退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算；退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以。合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人同意，從繼承開(kāi)始之日起，即取得該合伙企業(yè)的合伙人資格；但合法繼承人不愿意成為該合伙企業(yè)的合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)退還其依法繼承的財(cái)產(chǎn)份額；合法繼承人為未成年人的，經(jīng)其它合伙人一致同意，可以在其未成年時(shí)由其監(jiān)護(hù)人代行其權(quán)利。 被除名人對(duì)除名有異議的 ， 可以在接到除名通知之日起30日內(nèi) ， 向人民法院起訴 。 《 合伙企業(yè)法 》 第五十條規(guī)定 ， 合伙人有下列情形之一的 ， 經(jīng)其它合伙人一致同意 ， 可以決定將其除名： ① 未履行出資義務(wù)； ② 因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失； ③ 執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不當(dāng)行為； ④ 合伙協(xié)議約定的其它事由 。 《 合伙企業(yè)法 》 第四十九條規(guī)定 ， 合伙人有下列情形之一的 ， 當(dāng)然退伙： ① 死亡或者被依法宣告死亡； ② 被依法宣告為無(wú)民事行為能力的人； ③ 個(gè)人喪失償債能力； ④ 被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額 。法定退伙由法定事由直接導(dǎo)致 ， 而并不取決于合伙人的退伙意愿 。違反上述兩條規(guī)定擅自退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給其它合伙人造成的損失。 《 合伙企業(yè)法 》 第四十六條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限的，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人同意退伙；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由，如移居異地、喪失從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的資格等；④其它合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。自 愿退伙也須符合法定事由而并非任意，但該類法定事由的發(fā)生并不直接導(dǎo)致退伙，而是在此前提下，由合伙人決定是否退伙。 132 退伙的原因及程序 按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分為自愿退伙和法定退伙兩大類。 但入伙協(xié)議對(duì)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任另有約定的 ， 從其約定 。依照訂立合伙協(xié)議的基本原則，訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，不得騙取新合伙人入伙。 127 六、 入伙與退伙 （ 一 ） 入伙 （ 二 ） 退伙 128 入伙 是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人的資格的活動(dòng)。 E依法不得以其對(duì)A的 70萬(wàn)元債權(quán)沖抵其對(duì)該合伙企業(yè)所負(fù)的 50萬(wàn)元債務(wù)； E在對(duì) A行使債權(quán)時(shí) ， 應(yīng)先就屬于 A的 20萬(wàn)元留存收益受償 ， 其余債務(wù)可通過(guò)執(zhí)行該合伙企業(yè)中屬于 A的財(cái)產(chǎn)份額中受償 40萬(wàn)元 ， 而另外 10萬(wàn)元債務(wù)則不能從其它合伙財(cái)產(chǎn)中受償 ， 也不能追究其它合伙人的連帶責(zé)任 。 例 126 假定 上例中的合伙企業(yè)無(wú)負(fù)債且在存續(xù)期間 。 合伙人的財(cái)產(chǎn)份額被執(zhí)行完畢時(shí) ， 該合伙人當(dāng)然退伙 。 對(duì)被執(zhí)行的該合伙人的財(cái)產(chǎn)份額 ， 其它合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利 。 但若債權(quán)人只向 A、 B兩個(gè)合伙人分別主張 40萬(wàn)元和 10萬(wàn)元的債權(quán) ， A、 B滿足債權(quán)人要求后 ， A因清償數(shù)額超過(guò)了其應(yīng)擔(dān)的數(shù)額 ， 那么 ， A有權(quán)就多償?shù)?20萬(wàn)元 ， 有權(quán)向未足額償債的 B和尚未承擔(dān)償債責(zé)任的 C、 D追償 ，其向 B、 C、 D的追償數(shù)額分別應(yīng)為 5萬(wàn)元 、 10萬(wàn)元和 5萬(wàn)元 。 例 124 例如 ：某合伙企業(yè)由 A、 B、 C、 D四個(gè)合伙人組成 ， 合伙協(xié)議約定的出資比例及損益分配比例均分別為 40%、30%、 20%、 10%。 各合伙人承擔(dān)無(wú)限清償責(zé)任時(shí) ， 原則上應(yīng)按合伙協(xié)議約定的或者法定的損益分配比例；但依照連帶責(zé)任原則 ， 債權(quán)人可以不按該比例 ， 而可以以其認(rèn)為最有利于實(shí)現(xiàn)其債權(quán)的任何比例 ，向任一合伙人 、 部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權(quán) ， 而合伙人均無(wú)權(quán)對(duì)其抗辯 。但是，合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。 合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議時(shí) ， 除法律另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外 ， 經(jīng)全體合伙人決定可以實(shí)行一人一票的表決方法 。 合伙企業(yè)存續(xù)期間 ， 合伙人依照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定 ， 可以增加對(duì)合伙企業(yè)的出資 ， 用于擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模或者彌補(bǔ)虧損 。 另外 ， 執(zhí)行事務(wù)的合伙人應(yīng)代表企業(yè)履行法律賦予合伙企業(yè)的下列義務(wù)： （ 1） 合伙企業(yè)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng) ， 必須遵守法律 、 行政法規(guī) ， 遵守職業(yè)道德； （ 2） 合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律 、 行政法規(guī)的規(guī)定建立企業(yè)財(cái)務(wù) 、 會(huì)計(jì)制度； （ 3） 合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù) 。 118 （三） 合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利與義務(wù) 權(quán)利 義務(wù) 119 權(quán)利 （ 1） 同等執(zhí)行權(quán) ， 這是針對(duì)共同執(zhí)行方式下的每個(gè)合伙人而言的； （ 2） 對(duì)外代表權(quán) ， 該權(quán)利屬于任何執(zhí)行方式下的有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人； （ 3） 監(jiān)督權(quán) ， 這是對(duì)委托執(zhí)行方式下的不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人而言的 ， 他們有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人 ， 檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況； （ 4） 查閱賬簿權(quán) ， 任何執(zhí)行方式下的合伙人為了了解合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況 ， 均有權(quán)查閱企業(yè)的賬簿； （ 5） 異議權(quán) ， 這是對(duì)分別執(zhí)行方式下的各合伙人而言的 ，合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí) ， 合伙人可以對(duì)其它合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議；提出異議時(shí) ， 應(yīng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行；如果發(fā)生爭(zhēng)議 ， 可由全體合伙人共同決定； （ 6）撤銷權(quán)，在委托執(zhí)行和分別執(zhí)行方式下，被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的 ， 其它合伙人可以決定撤銷該委托。 合伙事務(wù)執(zhí)行人擅自處理上述事務(wù)，給其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 為了維護(hù)全體合伙人的利益 ， 對(duì)合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)及其對(duì)外代表權(quán) ， 應(yīng)給予一定的限制 。 根據(jù) 《 合伙企業(yè)法 》 第二十五條和第二十九條第一款的規(guī)定 ， 合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行方式 ， 亦即事務(wù)執(zhí)行人的確定方式有三種： 一 、 共同執(zhí)行方式 ， 即由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù) ，每個(gè)合伙人均為事務(wù)執(zhí)行人 ， 享有同等執(zhí)行權(quán)； 二 、 委托執(zhí)行方式 ， 即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定 ，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù) ， 此種方式下 ， 合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行權(quán)集中委托給受托的一名或者數(shù)名合伙人行使 ， 其它合伙人則不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)； 三、 分別執(zhí)行方式 ， 即由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，合伙人分別執(zhí)行某項(xiàng)或者部分合伙企業(yè)事務(wù)，此種方式下，各合伙人只在被委托授權(quán)的單項(xiàng)事務(wù)或部分事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)。 合伙人以其財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的 ， 須經(jīng)其它合伙人一致同意；未經(jīng)其它合伙人一致同意的 ， 該出質(zhì)行為無(wú)效 ， 或者作為退伙處理；由此給其它合伙人造成損失的 ， 依法承擔(dān)賠償責(zé)任 。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人，不須其它合伙人同意；而合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分份額時(shí)，則須經(jīng)其它合伙人一致同意。但是，合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗不知情的善意第三人。 114 （二） 合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)及其處分 合伙財(cái)產(chǎn)屬于全體合伙人共同共有的財(cái)產(chǎn) ， 應(yīng)由全體合伙人依法共同管理和使用 ， 并應(yīng)按全體合伙人的共同意志進(jìn)行處分 。 （一） 合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成 （ 二 ） 合伙財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)及其處分 113 （ 一 ） 合伙財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成 《 合伙企業(yè)法 》 第十九條規(guī)定，“合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)”。 112 三、 合伙財(cái)產(chǎn) 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)可簡(jiǎn)稱 ? 合伙財(cái)產(chǎn) ? ， 是指合伙企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn) 。 合伙企業(yè)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期 ， 在領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照前 ， 投資人不得以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng) 。 企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)登記文件之日起 30日內(nèi) ， 作出是否登記的決定 。 另外 ， 委托代理人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí) ， 還應(yīng)當(dāng)出具全體合伙人簽署的委托書(shū)和代理人的合法證明；企業(yè)擬從事法律 、 行政法規(guī)規(guī)定須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)的 ， 還應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)登記時(shí)提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件 。 設(shè)立合伙企業(yè) ， 應(yīng)由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企業(yè)所在地的登記主管機(jī)關(guān)（ 工商行政管理機(jī)關(guān) ） 提出書(shū)面申請(qǐng) 。 ? 從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件 ? 是指從事合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所必需的環(huán)境、設(shè)施等條件。關(guān)于合伙企業(yè)名稱的其它要求，與前述關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱的規(guī)定相同 110 ? 有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件 。合伙企業(yè)必須確定其合伙名稱，但其名稱中不得使用 ? 有限 ? 或者? 有限責(zé)任 ? 字樣（但未禁止使用 ? 公司 ?字樣）。 對(duì)全體合伙人的出資額 ， 法律未規(guī)定最低限 ， 但原則上應(yīng)與所申請(qǐng)的合伙企業(yè)從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng) 。 合伙人作為出資的財(cái)產(chǎn) ， 應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其出資方式可以是貨幣 ， 也可以為實(shí)物 、 土地使用權(quán) 、 知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致 ， 合伙人也可以用勞務(wù)出資 。 108 有各合伙人繳付的出資 。可以載明的事項(xiàng)是非必要事項(xiàng)，是合伙協(xié)議中可有可無(wú)的內(nèi)容，未載明的，并不影響合伙協(xié)議的效力。根據(jù)該條第二款規(guī)定，合伙協(xié)議可以載明的事項(xiàng)為：合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限和合伙人爭(zhēng)議的解決方式。其實(shí)質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項(xiàng)，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)和可以載明的事項(xiàng)。 105 二、 合伙企業(yè)的設(shè)立 （一） 設(shè)立條件 （二） 設(shè)立程序 106 （一） 設(shè)立條件 有兩個(gè)以上合伙人，并且都是依法承擔(dān)無(wú)限責(zé)任者 有書(shū)面合伙協(xié)議 有各合伙人繳付的出資 有合伙企業(yè)的名稱 有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件 107 有書(shū)面合伙協(xié)議 合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實(shí)質(zhì)要件。 104 ? 合伙企業(yè)不能取得法人資格 。其含義是：（ 1）當(dāng)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務(wù)時(shí)，對(duì)不足的部分，每個(gè)合伙人都有責(zé)任用其在合伙企業(yè)以外的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任，此乃無(wú)限責(zé)任；（ 2）當(dāng)企業(yè)的債權(quán)人對(duì)任何一個(gè)合伙人主張的債權(quán)超過(guò)該合伙人的應(yīng)擔(dān)份額時(shí)，該合伙人應(yīng)在自己具有的清償能力的范圍內(nèi)滿足債權(quán)人的權(quán)利要求，也就是說(shuō)，任何一個(gè)合伙人都有義務(wù)代替其它合伙人承擔(dān)償債責(zé)任，而不能以其應(yīng)擔(dān)責(zé)任的比例及數(shù)額對(duì)抗債權(quán)人，合伙人的這種責(zé)任即為連帶責(zé)任。其含義是：（ 1）每個(gè)合伙人都有對(duì)企業(yè)出資的義務(wù)，不出資則不構(gòu)成合伙人；（ 2）每個(gè)合伙人都有參與企業(yè)經(jīng)營(yíng)的權(quán)利，且法定的經(jīng)營(yíng)權(quán)是平等的而不取決于其出資比例；（ 3）每個(gè)合伙人都有分享企業(yè)經(jīng)營(yíng)收益的權(quán)利和分擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的義務(wù)，其損益分配依據(jù)合伙協(xié)議約定的比例而不按各自出資的比例。合伙人違反合伙協(xié)議的，依法承擔(dān)違約責(zé)任 。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)設(shè)立的基礎(chǔ)，沒(méi)有合伙協(xié)議，就不能設(shè)立合伙企業(yè)。合伙協(xié)議是合伙人之間旨在建立合伙關(guān)系，明確合伙人的權(quán)利和義務(wù)的一致的意思表示。其含義包括：（ 1）合伙企業(yè)的投資人至少為兩個(gè)，故而稱其為 ? 合伙人 ? ；（ 2）合伙人應(yīng)當(dāng)為具有完全行為能力的人；（ 3）法律、法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人不得成為合伙企業(yè)的合伙人；（ 4）合伙人應(yīng)為自然人，非自然人之間設(shè)立的企業(yè)采用合伙組織形式的，不適用 《 合伙企業(yè)法 》 ，而由其它有關(guān)法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。 該法第二條規(guī)定： ? 本法所稱合伙企業(yè) ， 是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議 ， 共同出資 、 合伙經(jīng)營(yíng) 、 共享收益 、 共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) ， 并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織 。 98 [含義 ]當(dāng)一個(gè)企業(yè)采用合伙組織形式設(shè)立并經(jīng)營(yíng)時(shí) ， 則稱做合伙企業(yè) 。 ? （ 3）依合伙人的身份的不同，分為個(gè)人合伙、法人合伙和混合合伙。 契約型合伙僅僅表現(xiàn)為合伙人之間的一種關(guān)系 ， 不構(gòu)成組織體 ， 合伙人各自以自己的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營(yíng) ， 因而不能取得法律主體資格；組織型合伙則有合伙人構(gòu)成一個(gè)相對(duì)穩(wěn)定的組織體 ， 合伙人以合伙組織的名義從事活動(dòng)或經(jīng)營(yíng) ， 故可取得商事主體資格 。這種分類存在于實(shí)行民商分立體例