【正文】 137 ? （ 2）退伙結(jié)算 。 對合伙人除名的協(xié)議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起 ， 除名生效 ， 被除名人退伙 。 法定退伙又分為當(dāng)然退伙和除名退伙 ， 前者是基于法定的客觀事實(shí)而認(rèn)定的退伙；后者則是基于合伙人的主觀過錯而被強(qiáng)制退伙 。 《 合伙企業(yè)法 》 第四十七條規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)通知其它合伙人。 （ 1） 自愿退伙 （ 2） 法定退伙 133 自愿退伙 ：也稱聲明退伙，是指 基于合伙人的退伙意愿 而退伙。 130 新合伙人的權(quán)利與責(zé)任 新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利 ， 承擔(dān)同等責(zé)任 ， 即使對其入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù) ，也應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任 。 而當(dāng) E受償了 A的 20萬元留存收益和 40萬元財產(chǎn)份額后 ， A當(dāng)然退伙 ， 且 E并不自然取得 A的合伙人資格和代位行使 A的權(quán)利 。 合伙企業(yè)中的某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。 125 合伙人的債務(wù)清償關(guān)系 處理合伙人的債務(wù)清償關(guān)系 ， 應(yīng)遵守以下規(guī)則： 在合伙企業(yè)存續(xù)期間 ， 合伙人的個人債務(wù) ， 應(yīng)以其個人財產(chǎn)清償；合伙人個人財產(chǎn)不足清償其個人所負(fù)債務(wù)的 ，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；若無分取的收益或者分取的收益仍不足清償?shù)?， 債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 。 合伙人應(yīng)債權(quán)人的要求而承擔(dān)了連帶責(zé)任的 ， 對所清償?shù)臄?shù)額超過其所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額部分 ， 有權(quán)向其它合伙人追償 。 122 五、 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 (一 )對外代表權(quán)的限制與第三人的關(guān)系 合伙事務(wù)的執(zhí)行無論采取哪種方式，執(zhí)行人的對外代表權(quán)都有一定的限制。 121 （ 四 ） 合伙企業(yè)的損益分配及決議辦法 合伙企業(yè)的利潤和虧損 ， 應(yīng)由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔(dān) ， 但合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人 ， 也不得約定由部分合伙人承擔(dān)全部虧損；合伙協(xié)議未約定利潤分配和分擔(dān)比例的 ， 應(yīng)由各合伙人平均分配和分擔(dān) 。不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，擅自執(zhí)行合伙企業(yè)的事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其它合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 117 （二） 合伙事務(wù)執(zhí)行人的對外代表權(quán)及其限制 負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人即為合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人 ， 對外代表合伙企業(yè) ， 其以合伙企業(yè)名義實(shí)施的行為 ， 歸屬該合伙企業(yè) ， 由全體合伙人承受其后果：其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人；所產(chǎn)生的虧損或者民事責(zé)任 ， 也由全體合伙人承擔(dān) 。 合伙人可以依法以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額作為合伙企業(yè)以外的其它債的擔(dān)保物 。 因此 ， 在合伙企業(yè)存續(xù)期間 ， 合伙人對合伙財產(chǎn)行使權(quán)利應(yīng)受下列限制： 合伙企業(yè)存續(xù)期間，應(yīng)保持合伙財產(chǎn)的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企業(yè)進(jìn)行清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 盡管合伙財產(chǎn)并不構(gòu)成其獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的界限 ， 但為了企業(yè)經(jīng)營管理和經(jīng)濟(jì)核算的需要 ， 為了明確合伙人責(zé)任和便于企業(yè)債權(quán)人主張債權(quán) ， 仍須依法界定合伙財產(chǎn) 。 對符合上述法定條件的 ， 予以登記 ， 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合法定條件的 ， 不予登記 ， 并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù) ， 說明理由 。 申請時一般應(yīng)提交下列文件： （ 1） 全體合伙人簽署的設(shè)立合伙企業(yè)的申請書；（ 2） 合伙協(xié)議； （ 3） 合伙人身份證明； （ 4） 經(jīng)營場所使用權(quán)證明 。合伙企業(yè)應(yīng)有固定的營業(yè)場所，該場所可以由合伙人以出資方式提供，也可以合伙企業(yè)名義受讓、租賃、借用等方式取得。 109 有合伙企業(yè)的名稱 。 合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式 、 數(shù)額和繳付出資的期限 ， 履行出資義務(wù) ， 即實(shí)際繳付財產(chǎn) 。在合伙協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)載明的事項是必要事項，是合伙協(xié)議不可缺少的內(nèi)容，任何一項未載明的，則該合伙協(xié)議不能生效；但在其中的第五項 ? 利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法 ? 中未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例的，適用法律的規(guī)定，即由各合伙人平均分配和分擔(dān)，而不影響該合伙協(xié)議的效力。其形式要件包括：（ 1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（ 2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠實(shí)的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（ 3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。當(dāng)然，一個合伙人承擔(dān)了連帶責(zé)任后，對超過應(yīng)擔(dān)份額部分，有權(quán)按約定或法定的分擔(dān)比例向其它合伙人追償。 102 ? 合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險 。合伙是合伙人雙方或多方的法律行為，不能由一人所為，因此，在合伙行為實(shí)施之前，必須由合伙人達(dá)成合伙協(xié)議，取得一致的意思表示。 ? 合伙企業(yè)具有以下主要 特征 ： 99 合伙企業(yè)具有以下主要特征 由兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立 以合伙協(xié)議為基礎(chǔ) 合伙人按照協(xié)議共同投資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險 合伙人對企業(yè)債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任 合伙企業(yè)不能取得法人資格 100 ? 由兩個或兩個以上的投資人共同設(shè)立 。按此分類，我國目前不存在混合合伙。 ? （ 2） 依合伙的組織形態(tài)的不同 ， 分為契約型合伙與組織型合伙 。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。 93 攤派人的違法行為及法律責(zé)任 違反法律 、 行政法規(guī)的規(guī)定強(qiáng)制個人獨(dú)資企業(yè)提供財力 、 物力 、 人力的 ， 按照有關(guān)法律 、行政法規(guī)予以處罰 ， 并追究有關(guān)責(zé)任人員的責(zé)任 。 投資人委托或者聘用的人員違反法定義務(wù)，侵犯個人獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 個人獨(dú)資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過 6個月未開業(yè)的 ， 或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù) 6個月以上的 ， 吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 偽造營業(yè)執(zhí)照的 ， 責(zé)令停業(yè) ， 沒收違法所得 ，處以 5000元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的 ， 依法追究刑事責(zé)任 。 個人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，并于 15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。 個人獨(dú)資企業(yè)清算償債時 ， 其財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償： （ 1）所欠職工工資和社會保險費(fèi)用； （ 2） 所欠稅款； （ 3） 其它債務(wù) 。 投資人進(jìn)行清算的 ， 應(yīng)當(dāng)在清算前 15日內(nèi)書面通知債權(quán)人 ， 無法通知的 ， 應(yīng)當(dāng)予以公告 。 81 （ 二 ） 受托人或者受聘人的義務(wù) 受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信 、 勤勉義務(wù) ， 按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 ， 并且不得有下列行為： 利用職務(wù)上的便利 ， 索取或者收受賄賂； 利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)； 挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人； 擅自將企業(yè)資金以個人名義或者他人名義開立賬戶存儲； 擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保； 未經(jīng)投資人同意 ， 從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)； 未經(jīng)投資人同意 ，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易； 未經(jīng)投資人同意 ， 擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用； 泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； 法律 、 行政法規(guī)禁止的其它行為 。 分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后 ， 應(yīng)將登記情況報該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案 ，其民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān) 。 78 核準(zhǔn)登記 。 核準(zhǔn)登記 。 個人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有確定的住所和開展其業(yè)務(wù)所必備的相關(guān)條件，企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其法定住所，并應(yīng)有開展業(yè)務(wù)所需的必要環(huán)境、設(shè)施等。另外，個人獨(dú)資企業(yè)的名稱還應(yīng)符合我國有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章的關(guān)于商業(yè)名稱的其它要求，如名稱結(jié)構(gòu)的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱，等等。 69 個人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系 商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體 ， 它相對于完備商人而言 ， 而完備與否 ， 是基于商事主體的事實(shí)狀態(tài)認(rèn)定的 。個人獨(dú)資企業(yè)與個體工商戶的共同點(diǎn)在于均屬商事個體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和 8人以下）。 65 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少 。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。 個人獨(dú)資企業(yè)的財產(chǎn) ,是指在該企業(yè)名義下的財產(chǎn)，包括投資人對企業(yè)的實(shí)際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。 為規(guī)范這類企業(yè) ， 我國于 1999年 8月 30日九屆人大常委會第 11次會議 《 中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法 》 ， 該法第二條規(guī)定： ? 本法所稱個人獨(dú)資企業(yè) ， 是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立 ， 由一個自然人投資 ， 財產(chǎn)為投資人個人所有 ， 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體 。 52 [本章重點(diǎn) ] 人獨(dú)資企業(yè)的投資人 合伙財產(chǎn) 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 公司的設(shè)立 53 [教學(xué)內(nèi)容 ] 第一節(jié) 個人獨(dú)資企業(yè)法 第二節(jié) 合伙企業(yè)法 第三節(jié) 公司法 54 [本章難點(diǎn) ] 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 公司的設(shè)立 55 [思考題目 ] 。 ４ .審判監(jiān)督制 。 （ 三 ） 商法 是調(diào)整商事主體的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 新中國建立后 ， 具有中國特色的社會主義法律制度逐步形成并日益完善 ． 47 二、 中國法律的淵源 （ 一 ） 制定法 ： １憲法 ２法律 ３行政法規(guī) ４地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī) ５特別行政區(qū)的法律 （ 二 ） 法律解釋 ： １立法解釋；２司法解釋；３行政解釋 （三） 判例 。 春秋戰(zhàn)國時期 ， 魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典 《 法經(jīng) 》 。 普通法與衡平法 。 大陸法系采用 “ 糾問式 ” ， 法官居于主導(dǎo)地位 。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等 42 ３ 、 美國法的淵源 （ １ ） 判例法 （ ２ ） 成文法 43 六、 兩大法系的區(qū)別 １ 、 法律結(jié)構(gòu)不同 。 。只是判例法的補(bǔ)充，要通過判 例法才能 起作用。 （ 3 ） 法院的組織系統(tǒng)不同 。 二者的區(qū)別 （ １ ） 救濟(jì)方法不同 。 主要表現(xiàn)在： 1. 法院的層次基本相同 。 。 包括憲法 、 法典 、 法律 、 條例和司法解釋等 。 為匡正普通法的不足 ， 十四世紀(jì)英國設(shè)立了獨(dú)立的衡平法院 ， 由于其法官多由精通羅馬法的僧侶擔(dān)任 ， 他們可以參酌羅馬法的規(guī)定來處理案件 ，因此羅馬法就滲入了衡平法 。 教會法院主要管轄有關(guān)家庭關(guān)系遺囑繼承和海事方面的案件 ，在這些領(lǐng)域中 ， 羅馬法對英國普通法的形成有很大影響 。歐洲其他國家也廣泛的吸收和借鑒羅馬法，促成了大陸法系的形成和發(fā)展。八世紀(jì)隨著羅馬帝國的覆滅， 羅馬法失去昔日的輝煌，僅存在與人們的記憶中。 《 國法大全 》 由四部法律匯編組成： （ 1） 《 學(xué)說匯編 》 它收集了羅馬歷史上著名的法學(xué)家的著作 。 英美法系。 聯(lián) 邦法院有管轄權(quán) 。 聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時 ， 須受其 上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法 的案件時 ， 則須受相應(yīng)的州法院判決的約束 ， 但以不違反聯(lián)邦法為原則 。 聯(lián)邦上訴法院 : 共 13所 ， 是第二審法院 。 高級法院每個的判決對一切低級法院有約束 力 ， 對其他各庭及王冠法院有說服力 。 *影響較大的有： 1990年 《 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 》 1983年 《 跟單信用證統(tǒng)一慣例 》 18 國內(nèi)立法 * 世界主要國家的商事立法 : 法國 1673年 商事條例 路商 1681年 海事條例 海商 1807年 法國商法典 共 4編 ,648條 [性質(zhì) ] 商行為法 ,即實(shí)施商行為者不論是不是商人 ,都適 用商法 [內(nèi)容 ] 19