試論破產(chǎn)程序中的銀行抵銷權(編輯修改稿)
2025-07-27 11:38 本頁面
【文章內容簡介】 產(chǎn)管理人的承認，破產(chǎn)管理人對銀行行使抵銷權有異議的，應當通過訴訟解決。 所謂的“意思表示”，在一般情況下為“通知”行為；在破產(chǎn)程序下則應理解為“債權申報”。但是，對于“破產(chǎn)程序下行使抵銷權是否必須申報債權”這一問題，各國存在不同的立法態(tài)度。德國《破產(chǎn)法》第53條規(guī)定：“債權人在抵銷權的范圍內，無需申報債權?！比毡尽镀飘a(chǎn)法》第98條規(guī)定：“破產(chǎn)債權人可以不依破產(chǎn)程序而實行抵銷。”兩國均采否定態(tài)度。而英國破產(chǎn)法上則規(guī)定了破產(chǎn)債權人“申報（prove）或要求申報”債權，但相關判例卻認為不以申報為必要。 國外的相關做法固然具有相當?shù)慕梃b意義，但并不能成為中國自身實踐全盤效仿的模板。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》中對債權人（銀行）行使抵銷權是否需要有相關意思表示尚無明文規(guī)定，但有關部門規(guī)章對此采取了肯定的態(tài)度：銀行需要有通知才能行使抵銷權，但無須經(jīng)得對方客戶同意或以訴訟為必要。 這種規(guī)定是符合銀行抵銷權的功能設定和破產(chǎn)法的相關立法宗旨的，這是因為：其一，銀行抵銷權類似于一種未經(jīng)公開的擔保權，對其他債權人而言是不公平的，經(jīng)過債權申報確認程序后，相當于將之公示化，接受其他債權人的意義和審核；其二，抵銷權的行使意義重大，涉及到多方利益，且破產(chǎn)的權利基礎一般為普通債權，銀行主張抵銷權取得已經(jīng)優(yōu)于其它債權人的受償?shù)匚?，在破產(chǎn)程序上不應當在享受過于優(yōu)厚的地位；其三，別除權的行使尚需申報債權，何況抵銷權，這是根據(jù)“物權優(yōu)于債權”的一般法理和“舉重以明輕”的立法技術，而且現(xiàn)行《企業(yè)破產(chǎn)法》豁免進行申報的債權僅限于職工工資、補助、撫恤、社保費用等債權，也并不包括可以行使抵銷權的債權； 其四，債權人會議對債權的審查，確認是一種集體審查程序，可以保證債權人請求權的真實性和準確性，從而防止利用虛假債權侵蝕破產(chǎn)財產(chǎn)，損害全體債權人利益的情況發(fā)生。 綜合以上考慮，在破產(chǎn)程序中銀行等債權人應以申報債權為權利行使的前提和必要，如此理解也才符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第40條中“債權人……可以向管理人主張抵銷”的規(guī)定，這一做法仍然是基于平衡特定債權人（銀行）利益和全體債權人的共同利益之考慮，以期實現(xiàn)破產(chǎn)程序相關立法所欲達致的“公平”。 四、破產(chǎn)申請受理前銀行行使抵銷權的限制：強迫存款及主動存款問題 根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，銀行有權在提起破產(chǎn)申請之前的任何時候用自己在正常商業(yè)交易中獲得的存款抵銷存款人到期債務，而一旦提起了破產(chǎn)申請并被受理后，銀行的抵銷權就必須受到諸多限制。這些限制性規(guī)定乃是破產(chǎn)法維護全體債權人整體利益、最大化破產(chǎn)財產(chǎn)這一核心價值的集中體現(xiàn)。 仔細考察這些法律規(guī)定，會發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)法對銀行在破產(chǎn)程序中行使抵銷權的限制的時間點都位于破產(chǎn)申請受理后，銀行債權人向管理人提出行使抵銷權之時。但是，實踐中出現(xiàn)的某些情況說明在破產(chǎn)申請前就行使的抵銷權仍然可能降低和減少債務人的有效財產(chǎn)并有害于債權人的整體利益。比如，在破產(chǎn)申請前，存款人可以有目的地在銀行開立存款賬戶，以提高可以被抵銷的債務數(shù)額；或者更為常見的情況是，即使債務人并無提高被抵銷的債務數(shù)額的意圖，但銀行如果知道該債務人已經(jīng)陷于清償不能，為了獲得對債務人的抵銷權，則極有可能向該債務人施加壓力——例如以加速貸款到期為威脅——強迫客戶更多地向銀行存款，并在破產(chǎn)程序進行前就行使抵銷權，以保證貸款的安全收回，雖然客戶知道自己的行為及可能使一般債權人遭受損失。如果后來客戶破產(chǎn)了，其他債權人就不能再分享后來追加的存款了。 針對前一種情況（債務人存款以提高抵銷債務額的），英國法上規(guī)定，如果一個債務人采取了某種行動或者在自己的某種行動中遭受了某種損失，其結果是使有關債權人在債務人破產(chǎn)中所處的地位比債務人沒有采取這樣的行動時所處的地位要優(yōu)越，那么就認為債務人給予了債權人以優(yōu)先權；如果債務人是在特定時期（在大部分判例中是六個月）基于債權人這種優(yōu)先的，那么法院就有權發(fā)布命令，責令恢復到債務人沒有給予優(yōu)先權的狀態(tài)。 針對后一種情況（銀行強迫存款的），美國破產(chǎn)法上規(guī)定禁止“為獲得對債務人的抵銷權的目的”而開立賬戶或增加存款賬戶款項。其《聯(lián)邦破產(chǎn)法》第553（a）（3）條規(guī)定： 債權人不能行使抵銷權，如果： （3）該債權對喪失清償能力的人的負債發(fā)生于： A. 提起破產(chǎn)申請前90天內； B. 同時債務人已喪失清償能力；并且 C. 目的是為了獲得對債務人的抵銷權。 該法第553（b）條進一步規(guī)定： （1）除了第362（b）（6）條或第365（h）（1）條規(guī)定的抵銷，如果一個債權人在提起破產(chǎn)申請前用自己對債務人的負債抵銷了自己對債務人所享有的債權，破產(chǎn)托管人可以在抵銷當日發(fā)生的差額少于下列兩種情況中發(fā)生在后的差額范圍
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