【文章內(nèi)容簡介】 雖然后來這項內(nèi)容沒有寫入修正案審議稿，但并不妨礙在執(zhí)行程序中使用這一措施。這里還需說明的是，財產(chǎn)申報不以一次為限。執(zhí)行期間，在被執(zhí)行人首次申報財產(chǎn)后可能有新增財產(chǎn)的，除首次申報的財產(chǎn)能夠滿足清償債務(wù)外，可以要求被執(zhí)行人再次申報。 之三：對拒不履行者可立即采取強制措施 修改后的民事訴訟法第二百一十六條第二款規(guī)定：“被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)，并有可能隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的，執(zhí)行員可以立即采取強制執(zhí)行措施。”這是關(guān)于被執(zhí)行人可能隱匿、轉(zhuǎn)移20財產(chǎn)時法院可以立即采取強制執(zhí)行措施的規(guī)定。 民事訴訟法原第二百二十條規(guī)定：“執(zhí)行員接到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書，應(yīng)當(dāng)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知，責(zé)令其在指定的期間履行，逾期不履行的，強制執(zhí)行?！? 與原條文相比，修正案增加了一款，主要是為了解決由于制發(fā)執(zhí)行通知書而產(chǎn)生的問題。由于執(zhí)行通知書另行指定履行義務(wù)的期間，在此期間內(nèi)人民法院不能采取執(zhí)行措施，被執(zhí)行人逾期不履行的，才可以實施強制執(zhí)行。這樣一來，很多被執(zhí)行人接到執(zhí)行通知書后轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)，逃避執(zhí)行，人稱執(zhí)行通知書為“逃債通知書”。如湖南省漢壽縣人民醫(yī)院申請執(zhí)行廣西金秀堂藥業(yè)有限責(zé)任公司藥品購銷糾紛一案。2004年11月，漢壽縣人民法院作出（2004）漢民初字第7號民事判決書，判令廣西金秀堂藥業(yè)有限責(zé)任公司償付漢壽縣人民醫(yī)院購藥款860多萬元。判決生效后，漢壽縣人民醫(yī)院于2005年3月3日申請執(zhí)行。3月5日，漢壽縣法院向被執(zhí)行人郵寄送達執(zhí)行通知書，限其于2005年3月15日前履行判決書確定的義務(wù)。被執(zhí)行人逾期未能履行。3月20日，漢壽縣法院執(zhí)行人員前往廣西金秀堂執(zhí)行，執(zhí)行中查詢發(fā)現(xiàn)，被執(zhí)行人已于3月13日將公司全部房產(chǎn)及機械設(shè)備抵押給農(nóng)業(yè)銀行，并辦理了相關(guān)手續(xù)，在銀行的1200萬元存款也于當(dāng)月15日上午分別轉(zhuǎn)付多個客戶賬號提取一空。這種情況在執(zhí)行實踐中屢見不鮮。因此，增加該款規(guī)定的內(nèi)容十分必要。 在修正案起草和修改過程中，對是否保留執(zhí)行通知書制度爭論21比較大。一種觀點認為，多年來的實踐證明，執(zhí)行通知書的實際效果與制定該制度的初衷背道而馳。規(guī)定該制度的原意在于再給被執(zhí)行人一次自動履行的機會，盡量避免采取強制執(zhí)行措施，防止激化矛盾，體現(xiàn)司法文明，節(jié)約司法資源。可事先發(fā)出執(zhí)行通知書的做法，實際上等于給被執(zhí)行人通風(fēng)報信，被執(zhí)行人往往借此機會轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)，逃避執(zhí)行，致使許多案件最終無法執(zhí)行。而且，從理論上講，法律文書生效后，債務(wù)人就應(yīng)當(dāng)按照生效法律文書規(guī)定的期限履行義務(wù)，執(zhí)行通知書再指定一個履行期限，等于減輕了債務(wù)人的負擔(dān)，有改變生效法律文書內(nèi)容之嫌。因此，應(yīng)當(dāng)全部刪除關(guān)于執(zhí)行通知書的內(nèi)容，只要被執(zhí)行人不按生效法律文書履行義務(wù)，人民法院就可以立即依法采取強制執(zhí)行措施。而根據(jù)法律規(guī)定，人民法院采取執(zhí)行措施必須制作并送達裁定，因此，不會侵害被執(zhí)行人對執(zhí)行進展情況的知情權(quán)。在常委會審議過程中，個別委員表達了對此種做法是否會導(dǎo)致法院權(quán)力濫用的擔(dān)心。另一種觀點認為，執(zhí)行通知書制度還是有一定作用的，應(yīng)予保留，對其帶來的問題，可以通過新的規(guī)定加以解決。不能否認，許多債務(wù)人是講誠信的，再給他們一次機會，他們是會積極想方設(shè)法履行義務(wù)的。只要債務(wù)人自愿履行，就不要實施強制執(zhí)行，盡量不要激化矛盾，尤其是在建設(shè)和諧社會的大背景下更應(yīng)如此。對那些確實不講信用，千方百計逃避、對抗執(zhí)行的被執(zhí)行人，才有必要采取強制執(zhí)行措施，這樣可以把有限的司法資源配置到確實需要的案件中。為解決由此發(fā)生的被執(zhí)行人借機逃避執(zhí)行的問題，可以規(guī)定在有些情況下可以立即采22取強制執(zhí)行措施。修正案最終采納了第二種意見。 在適用該條規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)注意把握以下四點： 第一，準(zhǔn)確把握適用條件。 法律條文規(guī)定了兩個適用條件：一是被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)。這是對客觀情況的描述，容易把握，即只要有被執(zhí)行人還沒有履行法定義務(wù)的事實。二是有可能隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。這是主觀判斷問題，涉及到判斷的標(biāo)準(zhǔn)如何確定?！翱赡堋笔且环N主觀認定，但這種主觀認定又要有一定的根據(jù)，而不能憑空臆斷或猜測。執(zhí)行人員可以結(jié)合所了解的被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況、收入情況、債務(wù)金額大小、被執(zhí)行人的消費情況、對償還債務(wù)的態(tài)度、是否有類似前科等因素綜合考慮。這屬于執(zhí)行人員自由裁量的事項，不必要求過于嚴格。筆者認為，這里實際上還隱含另外一種情況，即人民法院發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人已經(jīng)實施或者正在實施隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為。對于此種情況人民法院當(dāng)然可以適用該條款，立即對被執(zhí)行人采取強制執(zhí)行措施。 第二，采取措施應(yīng)當(dāng)依法進行。 在這種情況下采取查封、扣押、凍結(jié)等執(zhí)行措施，也必須制作并送達查封、扣押、凍結(jié)裁定，對被執(zhí)行人采取搜查措施，必須由院長簽發(fā)搜查令，以保護被執(zhí)行人對執(zhí)行程序的知情權(quán)和參與權(quán)，保護被執(zhí)行人提出異議和申請復(fù)議的權(quán)利。 第三，應(yīng)當(dāng)及時發(fā)出執(zhí)行通知書。 在這種情況下是否還需要發(fā)出執(zhí)行通知書，條文本身并沒有明23確規(guī)定。從上下兩款的相互關(guān)系看，似乎可以將第二款視為第一款規(guī)定的例外，即第一款規(guī)定的內(nèi)容是一般情形，人民法院應(yīng)當(dāng)發(fā)出執(zhí)行通知書，向被執(zhí)行人指定一個自動履行期間；而第二款規(guī)定的是例外情形，執(zhí)行人員可以立即直接采取強制執(zhí)行措施，而無需再制發(fā)執(zhí)行通知書。從執(zhí)行通知書的功能看，在這種情況下確實也沒有必要再制發(fā)執(zhí)行通知書。根據(jù)第一款的規(guī)定，執(zhí)行通知書是為了責(zé)令被執(zhí)行人在指定的期間自動履行，由于執(zhí)行員立即采取執(zhí)行措施，不可能再給被執(zhí)行人指定一個自動履行的期間，因而制發(fā)執(zhí)行通知書沒有實際意義?？紤]到法律規(guī)定的穩(wěn)定性（能不修改就不修改）及上下條文間的銜接呼應(yīng)，尤其是與修正案第十七條的關(guān)系（第十七條要求被執(zhí)行人申報當(dāng)前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況），在具體操作上，還是應(yīng)當(dāng)制發(fā)執(zhí)行通知書，可以在執(zhí)行通知書上寫明令其立即履行，不立即履行的，可立即采取強制執(zhí)行措施。 第四，對于被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)，而又隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法嚴肅處理。 在修正案審議過程中，有委員建議增加一款作為第三款：“被執(zhí)行人有履行能力，卻隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)將其移送公安機關(guān)追究刑事責(zé)任。”雖然該意見最終沒有被修正案采納，但在執(zhí)行實踐中一定要重視這個問題。該罰款、拘留的一定要罰款、拘留，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，一定要推動、配合有關(guān)部門，追究其刑事責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于依法嚴24肅查處拒不執(zhí)行判決、裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問題的通知》[法發(fā)（2007）29號]第一條明確規(guī)定，被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損財產(chǎn)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，致使判決、裁定無法執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十三條的規(guī)定，以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處。該通知第七條規(guī)定，人民法院在執(zhí)行判決、裁定過程中，對拒不執(zhí)行判決、裁定情節(jié)嚴重的人，可以先行司法拘留；拒不執(zhí)行判決、裁定的行為人涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)將案件依法移送有管轄權(quán)的公安機關(guān)立案偵查。該通知明確要求人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)在辦理拒不執(zhí)行判決、裁定案件過程中密切配合、加強協(xié)作。人民法院認為公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查而不立案偵查的，可以提請人民檢察院予以監(jiān)督；人民檢察院認為需要立案偵查的，應(yīng)當(dāng)要求公安機關(guān)說明不立案的理由；人民檢察院認為公安機關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機關(guān)立案，公安機關(guān)接到通知后應(yīng)當(dāng)立案。各級法院應(yīng)當(dāng)充分利用該通知的規(guī)定，嚴厲打擊通過隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃避、對抗人民法院執(zhí)行的違法犯罪行為，以保護申請執(zhí)行人利益，維護法律尊嚴。 之四：適用訴訟時效期間更利于保護債權(quán) 修改后的民事訴訟法第二百一十五條規(guī)定：“申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。前款規(guī)定的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一25日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計算?！北緱l是關(guān)于申請執(zhí)行期間的規(guī)定。 民事訴訟法原第二百一十九條規(guī)定：“申請執(zhí)行的期限，雙方或者一方當(dāng)事人是公民的為一年，雙方是法人或者其他組織的為六個月。前款規(guī)定的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算?！迸c原規(guī)定相比，本次修改的內(nèi)容主要有兩點： 一是不再區(qū)分不同的當(dāng)事人，統(tǒng)一適用同一個期間標(biāo)準(zhǔn)，即統(tǒng)一規(guī)定為兩年。原規(guī)定針對不同的民事主體，規(guī)定了不同的期間標(biāo)準(zhǔn)，這主要是督促作為法人或者其他組織的當(dāng)事人及時主張權(quán)利。但是，這一規(guī)定被許多人認為不盡合理，對公民當(dāng)事人和法人、其他組織當(dāng)事人適用不同的申請執(zhí)行期間標(biāo)準(zhǔn)，既不符合民事主體平等的原則，也不符合市場主體平等的市場經(jīng)濟原則。因此，通過民事訴訟法修正案統(tǒng)一申請執(zhí)行期限十分必要。 二是將申請執(zhí)行期限由不變期間修改為適用民法關(guān)于訴訟時效期間的規(guī)定，可以中止、中斷，從而大大延長了申請執(zhí)行期間。申請執(zhí)行期限過短，對債權(quán)人利益的保護嚴重不周，不少債權(quán)人為此承受了重大損失。如原告因被告借其人民幣四萬元逾期未還，于2003年10月訴至法院。經(jīng)審理，法院判決被告償還原告借款本金四萬元及相應(yīng)利息。依據(jù)該生效判決，被告應(yīng)于2003年11月27日前履行還款義務(wù)，但其未能履行。原告自行多次向被告催要，但26被告表示資金周轉(zhuǎn)困難，于2004年1月25日承諾一年之內(nèi)還款，對此原告表示同意。直至2005年1月25日，被告仍未兌現(xiàn)其還款承諾。2005年1月27日，原告發(fā)現(xiàn)被告在銀行有五萬元定期存款，遂持判決書向法院申請強制執(zhí)行。經(jīng)審查，判決書規(guī)定的履行期間的最后一日為2003年11月27日，原告申請執(zhí)行的時間距此已逾一年，故法院不能受理原告的強制執(zhí)行申請。由此可見，延長申請執(zhí)行期限十分必要。 在民法上，訴訟時效和期限是兩個不同的法律制度。時效是指一定的事實狀態(tài)經(jīng)過一定的時間導(dǎo)致一定的法律后果的法律制度。訴訟時效是指對在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利的權(quán)利人使其喪失勝訴權(quán)的法律制度。而期限是指權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生、變更和中止的時間，包括期日和期間。從法律意義上講，訴訟時效完成后，權(quán)利人的勝訴權(quán)消滅。該制度意在督促權(quán)利人關(guān)注并及時行使自己的權(quán)利，以維護社會關(guān)系的確定性和穩(wěn)定性。而期限的法律意義在于確知和確定權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生、變更、消滅和持續(xù)的時間。期限的種類和內(nèi)容都很豐富，有的期限是確定民事主體權(quán)利能力和行為能力開始和終止的尺度，有的期限是法律行為效力的起點或者終點，有的期限是行使權(quán)利和履行義務(wù)的時間段，有的期限是確定權(quán)利的取得或者喪失的根據(jù)。訴訟時效期間是期限的一種，依據(jù)訴訟時效理論，時效期間可以中止和中斷。我國民法通則第一百三十九條、第一百四十條對此作了明確規(guī)定。 申請執(zhí)行究竟應(yīng)適用期限制度還是應(yīng)適用訴訟時效制度？依27筆者之見均無不可，在此次修正案起草和討論過程中也存在很大爭論。修改為適用訴訟時效制度，可能主要基于以下考慮： 一是適用訴訟時效期間更有利于保護債權(quán)人的利益。原來規(guī)定的申請執(zhí)行期限過短，迫使債權(quán)人不得不盡快申請執(zhí)行。由于許多債務(wù)人履行債務(wù)客觀上需要較長的時間，債權(quán)人明知債務(wù)人沒有履行能力，也只能向法院申請執(zhí)行，否則，會使這筆債成為自然債。因此，這樣規(guī)定，既不利于被執(zhí)行人自動履行和當(dāng)事人之間達成和解，也導(dǎo)致大量案件在短期內(nèi)涌入法院，既不必要地加重了法院的壓力和負擔(dān)，更易使公眾產(chǎn)生法院執(zhí)行不力的看法。再者，申請執(zhí)行期限過短，債權(quán)人稍有不慎，或者因某些特殊原因未能及時申請執(zhí)行，即會喪失請求國家強制實現(xiàn)其債權(quán)的機會，不利于對債權(quán)人的保護，也給債務(wù)人逃避債務(wù)以更多的機會。因此，延長申請執(zhí)行期限實屬必然。適用訴訟時效制度不僅達到了延長申請執(zhí)行期限的目的，而且更具靈活性，給債權(quán)人更大的權(quán)衡進退的余地。 二是執(zhí)行程序保護的債權(quán)是經(jīng)過生效法律文書確認的債權(quán)，但這類債權(quán)請求國家保護的期限卻短于民法上對普通債權(quán)保護的期限，理論上很難具有說服力。 三是采納一些委員的意見。在修正案審議過程中，曾有委員提出，申請執(zhí)行期限也不宜過長，不應(yīng)超過訴訟時效，建議將申請執(zhí)行期限改為兩年，同時建立中止、中斷制度。 四是借鑒國外的立法通例。從國外的強制執(zhí)行立法看，只有個別國家專門規(guī)定了申請執(zhí)行期限。俄羅斯聯(lián)邦執(zhí)行程序法第14條28規(guī)定，普通法院制作的作為執(zhí)行文件的法院裁決和命令，其申請執(zhí)行期限為3年，仲裁法院制作的執(zhí)行文件和命令，其申請執(zhí)行期限為6個月，國際商事仲裁法院和其他法院制作的執(zhí)行文件也是6個月。而大陸法系各國在強制執(zhí)行制度中大都沒有專門規(guī)定申請執(zhí)行期限，而是將訴訟時效制度一體適用于強制執(zhí)行程序。 在理解和適用該條規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)重點掌握以下內(nèi)容： 第一，正確理解和把握申請執(zhí)行時效中止、中斷的條件、事由和法律后果。 該條明確規(guī)定，申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。目前法律關(guān)于訴訟時效中止、中斷的規(guī)定，主要是民法通則第一百三十九條、第一百四十條，因此，導(dǎo)致申請執(zhí)行時效中止、中斷的事由，主要就是參照民法通則所規(guī)定的事由來確定。民法通則第一百三十九條規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！泵穹ㄍ▌t第一百四十條規(guī)定：“訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算?！钡牵捎诙咚{(diào)整的對象不完全相同，因此在具體事由上又有所不同。 具體而言，參照民法通則第一百三十九條的規(guī)定，引起申請執(zhí)行時效中止的事由包括兩類情況：一是不可抗力。不可抗力為不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況、自然災(zāi)害，如地震、洪水、29戰(zhàn)爭等。二是其他障礙?！捌渌系K”的具體情形法律沒有明確規(guī)定，依筆者之見，對其他障礙的范圍不必限定過嚴，只要這種障礙致使權(quán)利人不能行使權(quán)利或者嚴重影響債權(quán)人行使權(quán)利，即可認定為其他障礙。如權(quán)利人為無行為能力人、限制行為能力人而無法定代理人或者法定代理