【文章內(nèi)容簡介】 企業(yè)改革中有關契稅政策的問題》(財稅[2001]16l號，適用于內(nèi)外資企業(yè))； 3．為了便于大家對內(nèi)、外資企業(yè)并購重組業(yè)務所得稅政策差異進行比較研究，筆者列示僅適用于非外商投資企業(yè)并購重組業(yè)務的主要稅收政策依據(jù)如下： 　　(1)《財政部、國家稅務總局關于對企業(yè)兼并破產(chǎn)中不予核銷的銀行壞賬損失營業(yè)稅抵扣問題的通知》(財稅字[1997]100號)； 　　(2)《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)資產(chǎn)評估增值有關所得稅處理問題的通知》(財稅字[1997]077號)； 　(3)《財政部、國家稅務總局關于企業(yè)資產(chǎn)評估增值有關所得稅處理問題的補充通知》(財稅字[19981050號)； 　　(4)《企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務問題的暫行規(guī)定》(國稅發(fā)[1998]097號)； 　(5)《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]l18號)； (6)《國家稅務總局關于企業(yè)合并分立業(yè)務有關所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]119號)。 三、外資并購活動涉及的主要稅務問題 稅收利益也許并不構成企業(yè)并購的直接動因——管理或戰(zhàn)略需要在很多時候首先驅(qū)動企業(yè)并購重組，但企業(yè)并購重組卻必然涉及稅務管理。結合資產(chǎn)重組、業(yè)務重組、債務重整、股權重組的企業(yè)并購活動往往因其法人財產(chǎn)權、非法人財產(chǎn)權處分方式的多樣化而涉及流轉課稅、所得課稅的方方面面。 　　從稅務管理角度，不妨將外資并購區(qū)分為資產(chǎn)并購和所有害權益并購兩大類別，并進而將“資產(chǎn)”劃分為有形動產(chǎn)(貨物)、不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)三大類，將“所有者權益”劃分為股權／股份和其它形式的所有者權益(如資本公積、盈余公積、未分配利潤等)幾大類。 　　茲據(jù)中國現(xiàn)行稅法將外資并購活動可能發(fā)生的稅務成本擇要列示如下： (—)資產(chǎn)并購 被并購方： 1．有形動產(chǎn)交易涉及增值稅、消費稅管理： (1)一般納稅人有償轉讓有形動產(chǎn)中的非固定資產(chǎn)(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產(chǎn)的所有權，應按被并購資產(chǎn)適用的法定稅率(17%或者說13%)計提增值稅銷項稅額如被并購資產(chǎn)屬于消費稅應稅產(chǎn)品，還應依法繳納消費稅。 　　(2)小規(guī)模納稅人有償轉讓有形動產(chǎn)中的非固定資產(chǎn)(如存貨、低值易耗品)以及未使用的固定資產(chǎn)的所有權，應按法定征收率(工業(yè)小規(guī)模納稅人：6%，商業(yè)小規(guī)模納稅人4%)繳納增值稅如被并購資產(chǎn)居于消費稅應稅產(chǎn)品，還應依法繳納消費稅。 　　(3)高于原值的價格有償轉讓有形動產(chǎn)中的已使用過的固定資產(chǎn)的所有權，應按4%的征收率減半征收增值稅。 　2．不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)交易涉及營業(yè)稅和土地增值稅(費)管理： 　　(1)有償轉讓無形資產(chǎn)所有權應繳納5%的營業(yè)稅。 　　(2)有償轉讓不動產(chǎn)所有權(含視同銷售不動產(chǎn))應繳納5%的營業(yè)稅。 　　3．在被并購資產(chǎn)方不屬于外商投資企業(yè)的情況下，還應繳納增值稅、消費稅、營業(yè)稅的附加稅費(城建稅和教育費附加)。如被并購資產(chǎn)方屬于外商投資企業(yè)，則不需繳納教育費附加。 　4．向并購方出讓土地使用權或房地產(chǎn)的增值部分應繳納土地增值稅(費)。 注： 因出讓方以不動產(chǎn)為聯(lián)營條件作價八股而將不動產(chǎn)轉讓到所投資企業(yè)。暫免征土地使用稅(費)。 5．轉讓處于海關監(jiān)管期內(nèi)的以自用名義免稅進口的設備，應補繳進口環(huán)節(jié)關稅和增值稅。 6．并購過程中產(chǎn)生的相關印花稅應稅憑證(如貨物買賣合同、不動產(chǎn)／無形資產(chǎn)產(chǎn)權轉移書據(jù))應繳納印花稅。 7．除外商投資企業(yè)和外國企業(yè)轉讓受贈的非貨幣資產(chǎn)外，其他資產(chǎn)的轉讓所得收益應當并入被并購方的當期應納稅所得額一并繳納企業(yè)所得稅。 　　8．企業(yè)整體資產(chǎn)轉讓原則上應在交易發(fā)生時，將其分解為按公允價值銷售全部資產(chǎn)和進行投資兩項經(jīng)濟活動進行稅務處理。并按規(guī)定確認資產(chǎn)轉讓所得或損失。 　并購方： 1．在外商選擇以在華外商投資企業(yè)為并購主體的情況下，主要涉及并購資產(chǎn)計價納稅務管理。 　2．外國機構投資者再轉讓并購資產(chǎn)的流轉稅納稅義務和預提所得稅納稅義務。 3．外國個人投資者再轉讓并購資產(chǎn)的流轉稅納稅義務(參見左列提示)和個人所得稅納稅義務。 4．并購過程中產(chǎn)生的相關印花稅應稅憑證(如貨物買賣合同)應繳納印花稅。 　(三)所有者權益 　　被并購方： 　1．通常情況下，轉讓各類所有者權益，均不發(fā)生流轉稅納稅義務。依據(jù)《營業(yè)稅稅目注釋(試行稿)》(國稅發(fā)[1993]149號)第八、九條的規(guī)定，轉讓不動產(chǎn)資本化形成的股權應補繳營業(yè)稅。按照《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業(yè)稅問題的通知》(財稅[2002]191號)的最新規(guī)定，自2003年起，對不動產(chǎn)資本化后的股權轉讓不再征收營業(yè)稅。 　　2．采用“債轉股”方式取得的收入也不屬于流轉稅應稅收入。 3．依中國大陸稅法具有企業(yè)所得稅納稅主體地位的被并購方，應就轉讓所有者權益所得和債轉股所得繳納企業(yè)所得稅。個人轉讓所有者權益所得應按照“財產(chǎn)轉讓所得”稅目繳納個人所得稅。應納稅所得額的確認原則為轉讓收入減去歷史成本和相關費用。具體計算方法此略。 　　4．并購過程中產(chǎn)生的相關印花稅應稅憑證(如股份制企業(yè)公開發(fā)售股票轉讓書據(jù)、記載實收資本和資本公積的營業(yè)賬簿)應繳納印花稅。 　　并購方： 　　在并購主體為企業(yè)所得稅納稅主體的情況下，涉及長期股權投資差額的稅務處理。 四、外資并購稅務籌劃方法舉例 顯然，采用股權并購方式的稅收成本遠低于資產(chǎn)并購方式，這已成為稅務籌劃人士的共識。關于股權并購的稅務籌劃重點即股權轉讓所得稅的避讓思維和方法，業(yè)內(nèi)人士及筆者此前已有較充分的論述，在此不作贅述。事實上，就外資并購而言，被并購企業(yè)持股人的股權轉讓收益的節(jié)稅籌劃可以與被并購企業(yè)獲得外商投資稅收優(yōu)惠的稅務安排統(tǒng)籌進行。 　　以生產(chǎn)性外商投資企業(yè)為例。假定某外國投資者欲采取股權并購方式進入某一生產(chǎn)性領域并取得定期減免所得稅(如“兩免三減”企業(yè)所得稅)稅收優(yōu)惠政策的適用資格，他可以選用的并購途徑包括但不限于： 　　途徑一：由外國投資者(外國機構或外籍個人)并購中國境內(nèi)某家生產(chǎn)同類產(chǎn)品且處于法定減免稅期的外商投資生產(chǎn)性企業(yè)外國股東持有的股權或增資，形成持續(xù)經(jīng)營，造成適用《關于外商投資企業(yè)合并、分立、股權重組、資產(chǎn)轉讓等重組業(yè)務所得稅處理的暫行規(guī)定》(國稅發(fā)[1997]7l號)的條件，進入投資領域。 　　國稅發(fā)[1997]71號文件規(guī)定企業(yè)的股權重組不影響企業(yè)的存續(xù)性，對企業(yè)在股權重組前后的營業(yè)活動應作為延續(xù)的營業(yè)活動進行稅務處理。企業(yè)在股權重組后，依有關法律規(guī)定仍為外商投資企業(yè)的或仍適用外商投資企業(yè)有關稅收法律、法規(guī)的，企業(yè)按照稅法及其實施細則及有關規(guī)定可字受的各項稅收優(yōu)惠待遇，不因股權重組而改變。 　途徑二：由外國投資者(外國機構或外籍個人)并購中國境內(nèi)某家生產(chǎn)非同類產(chǎn)品但尚處于法定減免稅期的外商投資生產(chǎn)性企業(yè)外國股東持有的股權或增資，申請變更生產(chǎn)范圍，沿用減免稅政策。 　　途徑三：由外國投資者(外國機構或外籍個人)并購中國境內(nèi)某家生產(chǎn)同類產(chǎn)品但法定減免稅期已經(jīng)屆滿的外商投資生產(chǎn)性企業(yè)外國股東持有的股權后，追加項目投資，造成適用《關于外商投資企業(yè)追加投資享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的通知》(財稅[2002]56號)規(guī)定的可以就項目投資單獨享受定期減免稅政策的條件，達到快速進入特定投資領域的目的。 　財稅[2002]56號文件規(guī)定從事經(jīng)國務院批準的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中的鼓勵類項目的外商投資企業(yè)，凡符合以下條件之一的，其投資者在原合同以外追加投資項目所取得的所得，可單獨計算并享受稅法第八條第一、二款所規(guī)定的企業(yè)所得稅定期減免優(yōu)惠：(1)追加投資形成的新增注冊資本額達到或超過6000萬美元的；(2)追加投資形成的新增注冊資本領達到或超過1500萬美元，且達到或超過原注冊資本50％的。 　　途徑四：由外國投資者(外國機構或外籍個人)在中國境內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)與境內(nèi)非外商投資企業(yè)再合營，成立項目合營公司，造成適用《財政部關于中外合資經(jīng)營企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)再合營如何征稅問題的通知》(財稅字[1986]306號)的條件，達到快速進入特定投資領域的目的。 　　財稅字[19861506號文件規(guī)定：凡中外合資經(jīng)營企業(yè)與國內(nèi)企業(yè)再合營舉辦新的合營企業(yè)，如果該新辦的企業(yè)屬于國家鼓勵發(fā)展的項目，外資股權比例在25％以上、并經(jīng)國家主管部門及其授權機關批準的?？梢暈橹型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)，按中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅法的規(guī)定繳納所得稅，并享受有關的稅收優(yōu)惠待遏。 　　注：一些省市制訂的招商引資地方法規(guī)和政策對此作出了更寬松的規(guī)定。 途徑五：由外國投資吝(外國機構或外籍個人)并購中國境內(nèi)某家生產(chǎn)同類產(chǎn)品的非外商投資企業(yè)的增資或原企業(yè)股東的股權，造成適用《國家稅務總局關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權有關稅收問題的通知》(國稅發(fā)[2003]60號)的條件，達到快速進入特定投資領域的目的。 　　國稅發(fā)[2003]60號文件規(guī)定： 　　1．外國投資者按照《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》的有關規(guī)定并購境內(nèi)企業(yè)股東的股權或者認購境內(nèi)企業(yè)增資，使境內(nèi)企業(yè)變更設立為十十商投資企業(yè)。凡變更設立的企業(yè)的外國投資者的股權比例超過25％的，可以依照外商投資企業(yè)所適用的稅收法律、法規(guī)繳納各項稅收。 2．外國投資者通過股權并購變更設立的外商投資企業(yè)，如符合《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》(以下簡稱稅法)及其實施細則等有關規(guī)定條件的，可享受稅法及其有關規(guī)定所制定的各項企業(yè)所得稅稅收優(yōu)惠政策。在計算享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策時，有關銜接問題按以下規(guī)定執(zhí)行:(1)經(jīng)營期開始及經(jīng)營期。國家工商行政管理部門批準頒發(fā)變更營業(yè)執(zhí)照之日，為變更設立的外商投資企業(yè)經(jīng)營期開始，至工商變更登記確定的經(jīng)營年限終止日，為變更設立的外商投資企業(yè)的經(jīng)營期。(2)前期虧損處理。變更設立前企業(yè)累計發(fā)生的尚未彌補的經(jīng)營虧損，可在稅法第十一條規(guī)定的虧損彌補年限的剩余年限內(nèi)，由變更設立的外商投資企業(yè)延續(xù)彌補。(3)獲利年度的確定。變更設立的外商投資企業(yè)變更當年度取得經(jīng)營利潤，除以前年度允許彌補的虧損后仍有利潤的，為其獲利年度。獲利年度當年實際生產(chǎn)經(jīng)營期不足6個月(筆者注：依據(jù)廣東省地方稅務局的解釋，是指在一個公歷年度中，從國家工商行政管理部門批準頒發(fā)變更營業(yè)執(zhí)照之日算起不足6個月)的，可以按照稅法實施細則第七十七條的規(guī)定、由企業(yè)選擇確定減免稅期的起始年度。 　　上舉四法，雖然為我們開展外資并購稅務籌劃工作提供了多樣化的思維視角，但仍然屬于對稅法的簡單應用層面，實際情況往往要求我們對稅法進行更深層次的理解，最大限度地用足、用活稅法。 　　設計案例：位于珠三角地區(qū)某市的中港合資生產(chǎn)企業(yè)A公司，注冊于1992年，經(jīng)營期限30年；經(jīng)營范圍紡織品生產(chǎn)、加工；適用企業(yè)所得稅率：30%(地方所得稅免征)；開始獲利年度為1994年，近三年平均稅前利潤：2000萬元人民幣，預計今后幾年盈利前景良好。 　　A公司投資者欲終止經(jīng)營，提前清算A公司轉赴某經(jīng)濟特區(qū)開辦同類中外合資企業(yè)B公司，從而享受“兩免三減”的稅收優(yōu)惠政策。經(jīng)測算。清算、搬遷A公司和開辦B公司費用約需1000萬元，因在特區(qū)組織生產(chǎn)，B公司維持A公司目前的生產(chǎn)規(guī)模。將新增直接人工制造成本、運輸費用、職工福利費用約500萬元。 　　問：可否通過股權并購方法的創(chuàng)新運用而達到以更低成本獲得“兩免三減”優(yōu)惠政策的途徑? 　答案是肯定的。 籌劃思維與要點提示： (一)籌劃思維 根據(jù)前述稅法規(guī)定，如果能使已經(jīng)享受過定期所得稅減免的老外商投資生產(chǎn)性企業(yè)依法變更為內(nèi)資企業(yè)，再依法變更為外商投資企業(yè)，則該老外商投資生產(chǎn)性企業(yè)應當可以再次享受稅收優(yōu)惠。 　　(二)股權重組目的 不僅使已經(jīng)享受過定期所得稅減免的A公司能夠在商業(yè)振蕩和管理變動成本較小的條件下持續(xù)經(jīng)營，而且使A公司有機會再次適用生產(chǎn)性外商投資企業(yè)的減免稅優(yōu)惠政策。 　　(三)操作步驟 第一步：A公司的香港投資者向主管機關申請將其擁有A公司的股權轉讓給具有實質(zhì)控制能力的境內(nèi)非外商投資企業(yè)或中國公民，將其變更為內(nèi)資企業(yè)。 　　第二步：由適當?shù)耐鈬顿Y者受讓A公司中方機構或個人股權，使其再次變更為外商投資企業(yè)。 第三步：根據(jù)國稅發(fā)[2003160號文件的精神，向主管稅務機關申請適用“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠，據(jù)實確認獲利年內(nèi)。 　(四)操作要點 1．轉股時機選擇： 應選擇在老外商投資生產(chǎn)企業(yè)持續(xù)經(jīng)營期限屆滿10年后進行(如本案A公司)、否則。變更為內(nèi)資企業(yè)需要補繳已經(jīng)享受的稅收減免。 　　2．轉股比例選擇： 第一次股權轉讓完成后至少應使外方股東擁有A公司的股權比例低于實收資本(股本)總額的25％。依據(jù)廣東省地方稅務局的解釋文件，凡變更設立的企業(yè)的外國投資者的股權比例低于25%的，企業(yè)適用稅制和稅務登記一律按內(nèi)資企業(yè)處理。這一點與外資比例略低于25%但仍可認定為外商投資企業(yè)。享受進出口、用匯方面優(yōu)惠政策的其他行業(yè)政策迥異。據(jù)此規(guī)定，應可達到稅務登記為內(nèi)資企業(yè)的目的。 　　鑒于工商管理等部門仍將外國投資者的股權比例低于25%的企業(yè)登記為外商投資企業(yè)，為了充分造成再次適用稅收優(yōu)惠的條件，不妨將外資股權全部轉讓給內(nèi)資企業(yè)或中國公民。 　　3．股權轉讓作價： 根據(jù)《關于外商投資企業(yè)外國企業(yè)和外籍個人取得股票(股權)轉讓收益和股息所得稅收問題通知》(國稅發(fā)[1993]045號)的規(guī)定。外國企業(yè)轉讓其在中國境內(nèi)外商投資企業(yè)的股權取得的超出其出資額部分的轉讓收益，應按規(guī)定繳納預提所得稅或個人所得稅。因此，股權轉讓的作價不能不考慮節(jié)稅因素。 但是股權轉讓作價還應兼顧以下因素：(1)A公司內(nèi)部治理機構通過外資股權轉讓決議是否合法、規(guī)范? (2)審批機關對作價合理性的關注。(3)主管稅務機關對股權轉讓所得可能進行的納稅調(diào)整。 注：第一次股權轉讓完成后至股權回購期間，A公司原外資股東因減持A公司股份而失去的應分配的A公司凈利潤“股東損失”，可以通過第二步回購股權的價格安排變通得到補