【文章內(nèi)容簡介】 。職務(wù)侵占罪與挪用資金罪的區(qū)別。根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的或者雖未過3個(gè)月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的或者進(jìn)行非法活動的行為。兩者的相同點(diǎn)是犯罪主體上都是公司、企業(yè)或其他單位的工作人員犯罪，客體上侵犯的都是公司、企業(yè)或其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利。兩者的區(qū)別主要是：（1）犯罪客體不盡相同。本罪的犯罪客體是包括資金在內(nèi)的本單位財(cái)物所有權(quán)，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)，而挪用資金罪的犯罪客體只是本單位資金的收益權(quán)或使用權(quán)。（2）犯罪的主觀方面不同。本罪的主觀方面是以非法占為己有為目的，根本沒有歸還的打算；挪用資金罪的主觀方面只是暫時(shí)借用本單位的資金，并沒有占為己有的故意，如挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還，或者雖未過3個(gè)月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動的或者進(jìn)行非法活動。職務(wù)侵占罪與盜竊罪、詐騙罪的區(qū)別。職務(wù)侵占罪與盜竊罪、詐騙罪都是以非法占有公私財(cái)物為目的，侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的犯罪，主觀方面都是故意。職務(wù)侵占罪在客觀表現(xiàn)上有時(shí)也會通過竊取、騙取的手段。三者的主要區(qū)別是：（1）犯罪主體不同。本罪的犯罪主體是特殊主體，即公司、企業(yè)或者其他單位中的非國家工作人員，而盜竊罪、詐騙罪的犯罪主體為一般主體，即達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具備刑事責(zé)任能力的自然人。（2）犯罪對象不同。本罪的犯罪對象是本單位的財(cái)物，盜竊罪、詐騙罪的犯罪對象主要是他人的財(cái)物，包括公私財(cái)物，但有時(shí)本單位的財(cái)物也可以成為盜竊罪、詐騙罪的犯罪主體。（3）犯罪手段不同。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占實(shí)際掌管的本單位財(cái)物；而盜竊罪、詐騙罪的犯罪手段是采用秘密竊取或騙取的手段獲取他人財(cái)物的行為。（4）法定刑不同。本罪最高法定刑是有期徒刑，而盜竊罪、詐騙罪的最高法定刑為無期徒刑。（三）幾種特殊類型的職務(wù)侵占罪董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職務(wù)之便侵占公司財(cái)物構(gòu)成職務(wù)侵占。根據(jù)《公司法》第一百四十七條，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。因此，董事、監(jiān)事、高級管理人員如果利用自己的職務(wù)便利，非法侵占公司財(cái)產(chǎn)，數(shù)額較大的，可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪。股東或合伙人擅自占有已經(jīng)投入公司或合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成職務(wù)侵占。股東或合伙人出資設(shè)立公司、合伙企業(yè)等，其投入的財(cái)產(chǎn)及收益已經(jīng)不再屬于個(gè)人，而是屬于公司或合伙企業(yè)所有，不能與個(gè)人的財(cái)產(chǎn)混為一談。如果股東或合伙人將公司、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)混同于自己的財(cái)產(chǎn)，或者認(rèn)為公司、合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)就是其個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，從而利用自己的職務(wù)便利擅自占有已經(jīng)為公司或合伙企業(yè)所有的財(cái)產(chǎn)，則構(gòu)成職務(wù)侵占。這一點(diǎn)特別需要企業(yè)家們注意。非法占有他人股權(quán)可能構(gòu)成職務(wù)侵占。公司股東如果為多人，實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生股東之間的股權(quán)糾紛，如，為奪取公司控制權(quán)利用不正當(dāng)手段侵占他人股權(quán)、被委托持股人侵占委托人股權(quán)等。此等情形是構(gòu)成職務(wù)侵占，還僅是一般的民事糾紛，有一定爭議。但根據(jù)《公安部經(jīng)偵局關(guān)于對非法占有他人股權(quán)是否構(gòu)成職務(wù)侵占罪問題的工作意見》（2005年6月24日），對于公司股東之間或者被委托人利用職務(wù)便利，非法占有公司股東股權(quán)的行為，如果能夠認(rèn)定行為人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的，則可對其利用職務(wù)便利，非法占有公司管理中的股東股權(quán)的行為以職務(wù)侵占罪論處。六、資深律師如何為職務(wù)侵占罪進(jìn)行有效的辯護(hù)了解了職務(wù)侵占罪的概念、行為手段、追訴標(biāo)準(zhǔn)以及與相關(guān)罪名的聯(lián)系與區(qū)別之后，在訴訟實(shí)務(wù)中就可以有針對性地對犯罪嫌疑人或被告人進(jìn)行有效的辯護(hù)。一般來說，如果犯罪嫌疑人或被告人的行為不符合職務(wù)侵占罪的特征，也不構(gòu)成其他犯罪，應(yīng)進(jìn)行無罪辯護(hù)；如果犯罪嫌疑人或被告人客觀上確實(shí)實(shí)施了犯罪行為，但不一定構(gòu)成職務(wù)侵占罪，可能構(gòu)成其他罪名較輕或處罰較輕的犯罪，或者具有從輕、減輕、免于處罰的情節(jié)，則要根據(jù)實(shí)際情況，采取不同的辯護(hù)策略，如罪輕辯護(hù)或輕罪辯護(hù)，最大程度維護(hù)犯罪嫌疑人或被告人的合法權(quán)益，具體可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行：（一）以是否具備犯罪主體資格作無罪或罪輕辯護(hù)職務(wù)侵占罪的犯罪主體是特殊主體。因此，首先從犯罪主體著手格外重要。在確認(rèn)犯罪嫌疑人身份時(shí)，要弄清楚犯罪嫌疑人是否具有案涉的職務(wù)身份和便利條件，是否符合刑法上規(guī)定的犯罪主體資格。如果犯罪嫌疑人不具有職務(wù)身份或并沒有利用其職務(wù)便利，即使有侵占行為，也可按照普通的侵占罪來做辯護(hù)，從而最大限度地維護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)益。因?yàn)槠胀ǖ那终甲锉嚷殑?wù)侵占罪在立案標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn)上都相對較低。另外，還需要注意以下幾類特殊主體：（1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人，因其個(gè)人財(cái)產(chǎn)與企業(yè)財(cái)產(chǎn)是混同的，投資人占有本企業(yè)財(cái)產(chǎn)的一般不能構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體，但其聘用的其他人員則可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體；（2）個(gè)人合伙企業(yè)的合伙人，由于個(gè)人合伙不具有企業(yè)資格，如果合伙人其利用職務(wù)之便占有合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，只是侵占了其他合伙人的財(cái)產(chǎn)，也不符合職務(wù)侵占罪的主體要求；（3）個(gè)體工商戶，個(gè)體工商戶不是刑法意義上的單位，實(shí)質(zhì)為個(gè)人，因此，個(gè)體工商戶及其聘用的人員也不能構(gòu)成職務(wù)侵占罪的主體。（二）以主觀方面是否具有非法占有本單位財(cái)物的故意作無罪或罪輕辯護(hù)職務(wù)侵占罪是直接故意犯罪，主觀上須具有將本單位財(cái)物非法占為己有的故意。因此，如果能夠確認(rèn)犯罪嫌疑人并沒有將本單位財(cái)物永久性占為己有的主觀故意，僅僅是臨時(shí)保管本單位財(cái)物，但并無非法占為己有的目的，則不能認(rèn)定為犯罪；或者是將本單位的資金轉(zhuǎn)移或挪用給本人或他人使用，但并不具有永久占有的意圖，也不能認(rèn)定為構(gòu)成職務(wù)侵占罪，可能構(gòu)成挪用資金罪。再如，只是單純地破壞本單位財(cái)物，本人并未占有，也沒有轉(zhuǎn)交給他人，也不能認(rèn)定為職務(wù)侵占罪，可能構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。與職務(wù)侵占罪相比，挪用資金罪與故意毀壞財(cái)物罪在量刑的起點(diǎn)和最高法定刑上均低于職務(wù)侵占罪。（三）以侵害的是否是本單位財(cái)物作無罪或罪輕辯護(hù)職務(wù)侵占罪的犯罪客體是本單位財(cái)物的所有權(quán)，如果犯罪嫌疑人或被告人并沒有侵害本單位財(cái)物的所有權(quán)，只是侵害了他人的財(cái)物所有權(quán)，如，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，但數(shù)額不大，或者并沒有拒不退還或交出，則不構(gòu)成犯罪；如果數(shù)額較大，拒不退還或交出，則可能僅構(gòu)成普通的侵占罪。（四）以是否利用職務(wù)便利作無罪或罪輕辯護(hù)如果犯罪嫌疑人或被告人確實(shí)實(shí)施了犯罪行為，但沒有利用自己的職務(wù)便利，只是利用了因自己在單位工作具有的一些便利條件，如熟悉環(huán)境、便于出入等，則可能構(gòu)成其他犯罪，如普通的侵占罪等；或者因工作關(guān)系、朋友、同學(xué)、親友、戰(zhàn)友等特殊關(guān)系等與行為人職務(wù)無關(guān)的關(guān)系，也不屬于利用職務(wù)之便。（五）以是否實(shí)施侵占行為作無罪或罪輕辯護(hù)如果犯罪嫌疑人或被告人沒有實(shí)施侵占行為，只是臨時(shí)保管，但并沒有實(shí)施侵占或挪用行為，則不構(gòu)成犯罪；如果是短期挪用，并想在以后歸還給本單位，則可能構(gòu)成挪用資金罪或其他罪名，也不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。 （六）以涉案數(shù)額是否符合立案標(biāo)準(zhǔn)作無罪或罪輕辯護(hù)犯罪數(shù)額是職務(wù)侵占罪的重要標(biāo)準(zhǔn)。如果涉案金額較小，沒有達(dá)到職務(wù)侵占罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，則不構(gòu)成犯罪或者不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。尤其是根據(jù)2016年頒布的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）第十一條，職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點(diǎn)已經(jīng)大為提高，按照關(guān)于受賄罪、貪污罪相對應(yīng)的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行，即職務(wù)侵占罪的“數(shù)額較大”為六萬元以上不滿四十萬元，“數(shù)額巨大”是指四十萬元以上不滿六百萬元。由于涉案金額對定罪量刑具有重要影響，有時(shí)甚至決定著是否屬于犯罪，因此在實(shí)務(wù)中要特別注意涉案金額的認(rèn)定。在職務(wù)侵占罪的涉案金額認(rèn)定中，對于直接體現(xiàn)價(jià)格的贓款便于認(rèn)定，但對于贓款之外的其他贓物，如知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、實(shí)物等，則涉及贓物的價(jià)格認(rèn)定，需要謹(jǐn)慎對待，避免出現(xiàn)鑒定價(jià)格過高的情況。（七）以其他法定理由作無罪或罪輕辯護(hù)對于職務(wù)侵占罪的無罪或罪輕辯護(hù)，除了可以根據(jù)以上所講進(jìn)行針對性辯護(hù)外，還可以考慮到刑法關(guān)于無罪或罪輕的一般規(guī)定進(jìn)行辯護(hù)，并結(jié)合具體的犯罪情節(jié)進(jìn)行辯護(hù)，雖然法律上雖沒有明確規(guī)定一些特殊情節(jié)可以減輕、從輕、免于處罰，但絕不可以忽視這些情節(jié)對于量刑具有的影響，具體如下：（1）犯罪證據(jù)是否充分、確鑿，有無瑕疵；（2）犯罪的主動性，系主犯、從犯、脅從犯還是教唆犯，對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰，對于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰；（3）是否自首，自首可以從輕或者減輕處罰，犯罪較輕的，可以免除處罰；（4）是否具有立功表現(xiàn)，立功可以從輕或者減輕處罰，有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰；（5）認(rèn)罪態(tài)度，認(rèn)罪態(tài)度較好的可以酌情從輕處罰；（6）犯罪階段，屬于犯罪預(yù)備、中止還是未遂，對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰；對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰，對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰，造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰；（7）悔罪表現(xiàn)，如積極退贓、賠償?shù)瓤梢宰们閺妮p處罰；（8）侵占錢款的數(shù)額；（9）侵占錢款的性質(zhì)，是否屬于救災(zāi)物資等特定款物；（10）贓款的去向，是自己揮霍、用于犯罪，還是用于其他公益性支出或用于單位、部門等集體；（11）是否取得受害人諒解；（12）是否具有前科，是否多次犯罪；（13 ）社會影響大??；（14）單位管理是否有漏洞；（15）是否具有其他情節(jié)輕微的情形，等等。七、職務(wù)侵占罪典型案例（一）大連地產(chǎn)董事長周永剛因貪污、職務(wù)侵占獲刑二十年2001年至2005年，周永剛在任大連港地產(chǎn)集團(tuán)有限公司董事長期間，伙同原大連港地產(chǎn)集團(tuán)有限公司財(cái)務(wù)總監(jiān)何水楊利用職務(wù)之便，采取收入、支出不入賬、隱匿公