【文章內(nèi)容簡介】 合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效； b) 表見代理： 是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形。 使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的理由是否正當(dāng)、充分，就成為是否構(gòu)成表見代理的關(guān)鍵。 ③ 法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同的效力。 第 7 頁 共 36 頁 ④ 無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)合同的效力。 效力待定合同一般為無效合同，但經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 ３． 在一般情況下，合同中的免責(zé)條款都是有效的。但下列免責(zé)條款無效：； 過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。 ４． 可變更或撤銷的合同 1) 合同可以變更或撤銷的情形 ① 當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷的合同有： 誤解訂立的； 的。 ② 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院 或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷； ③ 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 2) ： a) 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)知道撤銷事由之日起 1 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的； b) 3) 對當(dāng)事人依據(jù) 無效合同或被撤銷合同而取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)依法進(jìn)行如下處理：。 。雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；、第三人。 三 . 合同的履行 1. 合同履行的原則：全面履行原則、誠實(shí)信用原則。 要求合同當(dāng)事人在履行合同約定的主義務(wù)的同時(shí)，履行合同履行過程中的附隨義務(wù)： ； ； ； 務(wù)。 2. 合同履行的一般規(guī)定： ① 價(jià)款或報(bào)酬不明確問題的處理方法：按訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行，依法應(yīng)執(zhí)行政府定 價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降的，按新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)按新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降的，按原價(jià)格執(zhí)行。 ② 履行地點(diǎn)不明確問題的處理方法；給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履 行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 ③ 履行期限不明確問題的處理方法；債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可隨時(shí)要求履行，但應(yīng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 ④ 履行方式不明確問題的處理方法；按有 利于實(shí)施合同目的的方式履行。 ⑤ 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確問題的處理方法；由履行義務(wù)一方承擔(dān)。 3. 合同履行中的第三人 ① 向第三人履行合同。債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任； ② 由第三人代為履行合同。第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。 4. 合同履行過程中幾種特殊情況的處理 ① 因債務(wù)權(quán)人分立。債權(quán)人分立、合并或變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可中止履行或?qū)?biāo)的物提存。 ② 債務(wù)人提前履行債務(wù)的情況。債權(quán) 人可拒絕，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外，債務(wù)人提前履行債務(wù)給債券 人增加的的費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。 四 . 合同的變更和轉(zhuǎn)讓 1. 合同的變更《合同法》的定義， 1) 合同主體的變更實(shí)質(zhì)上就是合同的轉(zhuǎn)移。 2) 合同變更分為協(xié)議變更和法定變更。 2. 合同的轉(zhuǎn)讓 1) 合同債權(quán)（權(quán)利）轉(zhuǎn)讓 ① 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力，除非經(jīng)受讓人同意，否則， 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷； ② 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓 人主張。債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù) 人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債券到期或同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵消。 2) 合同債務(wù)（義務(wù)）轉(zhuǎn)移 ① 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意； ② 原債務(wù)人享有的對債權(quán)人的抗辯權(quán)也隨債務(wù)轉(zhuǎn)移而由新債務(wù)人享有； 3) 合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓 第 8 頁 共 36 頁 ① 當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，適用上述債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓； ② 當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同 權(quán)利、履行義務(wù)。 ③ 當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶責(zé)任。 五 . 合同的權(quán)利義務(wù)終止 1. 終止的原因 1) 有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止： ； 解除； ； 將標(biāo)的物提存； ； ； 事人約定終止的其他情形。 2) 合同權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。 2. 合同解除 合同履行后， 尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可要求恢復(fù)原狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 3. 標(biāo)的物提存 1) 有下列情形之一的，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可將標(biāo)的物提存： 正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)； ； ； 其他情形； 2) 標(biāo)的物不適于提存或提存費(fèi)用過高的，； 3) 債權(quán)人可隨時(shí)領(lǐng)取提存物債務(wù)人的要求應(yīng)拒絕其領(lǐng)取提存物； 4) 債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利期限為五年， 六 . 違約責(zé)任 的承擔(dān)方式 ① 繼續(xù)履行。首選方式 ② 采取補(bǔ)救措施。 ③ 賠償損失。 當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；否則致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用由違約方承擔(dān)。 ④ 違約金。 ⑤ 定金。 債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)抵作價(jià)款或收回；給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)雙倍返還定金。 1) 當(dāng)事人一方因第三人原因造成違約的，應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依據(jù)法律規(guī)定 或約定解決。 七 . 合同爭議的解決 1) 對于一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。 2) 建設(shè)工程合同的糾紛一般都適用于不動(dòng)產(chǎn)所在地的專屬管轄，由工程所在地人民法院管轄。 167。 建設(shè)工程施工合同及總承包合同管理 一、 建設(shè)工程合同計(jì)價(jià)模式及其選擇 1. 建設(shè)工程合同計(jì)價(jià)模式 1) 總價(jià)合同：。 ① 固定總價(jià)合同 報(bào)價(jià)較高。固定總價(jià)合同的適用條件一般為； a) 工程投標(biāo)時(shí)的設(shè)計(jì)深度已達(dá)到施工圖設(shè)計(jì)的深度； b) 規(guī)模較小，技術(shù)不太復(fù)雜的中小型工程或承包工作內(nèi)容較為 簡單的工程部位。可合理遇見各種風(fēng)險(xiǎn) c) 工程合同期較短（一般為一年以內(nèi)）。 ② 可調(diào)總價(jià)合同：合同期較長（ 1年以上） 常用的調(diào)價(jià)方法有：文件證明法、票據(jù)價(jià)格調(diào)整法和公式調(diào)價(jià)法。 2) 單價(jià)合同 ① 單價(jià)合同大多用于工期長、技術(shù)復(fù)雜、實(shí)施過程中發(fā)生過各種不可預(yù)見因素較多的大型土建工程，以及業(yè)主為了 縮短工程建設(shè)周期，初步設(shè)計(jì)完成后就進(jìn)行施工招標(biāo)的工程。 ② 工程量清單內(nèi)所列工程量為估計(jì)工程量，而非準(zhǔn)確工程量； ③ 按合同工期的長短，可分為固定單價(jià)合同和可調(diào)單價(jià)合同。 第 9 頁 共 36 頁 3) 成本加酬金合同 ① 大多適用于邊設(shè)計(jì)、邊施工的緊急工程或?yàn)?zāi)后修復(fù)工程； ② 按酬金計(jì)算方式不同，合同形式有： 百分比合同 D. 目標(biāo)成本加獎(jiǎng)罰合同 2. 建設(shè)工程施工合同類型的選擇 1) 工程項(xiàng)目的復(fù)雜程度 2) 工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)深度： （表 ）一般，施工圖設(shè)計(jì)階段采用總價(jià)合同，技術(shù)設(shè)計(jì)單價(jià)合同，初步設(shè)計(jì)階段采用成本加酬金合同或單價(jià)合同 3) 工程施工技術(shù)的先進(jìn)程度 有較大部分采用新技術(shù)和新工藝，不宜采用固定總價(jià) 合同，而應(yīng)采用成本加酬金合同。 4) 工程施工工期的緊迫程度：有些緊急工程 二、 建設(shè)工程施工合同示范文本 1. 組成 ** 1) 協(xié)議書 建設(shè)工程施工合同文件包括： ① 施工合同協(xié)議書 ② 中標(biāo)通知書 ③ 投標(biāo)書及其附件 ④ 施工合同專用條款 ⑤ 施工合同通用條款 ⑥ 標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件 ⑦ 圖紙⑧ 工程量清單 ⑨ 工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書 2) 通用條款 3) 專用條款 4) 附件 2. 建設(shè)工程施工合同中有關(guān)造價(jià)的條款 ① 招標(biāo)工程的合同價(jià)款依據(jù)中標(biāo)通知書中的中標(biāo)價(jià)格，非招標(biāo)工程依據(jù)工程預(yù)算書在協(xié)議書內(nèi)約定； ② 可調(diào)價(jià)格合同中，合同價(jià)款的調(diào)整因素包括： 、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策變化影響合同價(jià)款； 管理部門公布的價(jià)格調(diào)整； 、停電、停氣造成停工累計(jì)超過 8小時(shí)； 。 三、 建設(shè)工程總承包合同管理 1. EPC承包合同的訂立 1) 業(yè)主在立項(xiàng)后即開始招標(biāo)。 2) 文件組成： E投標(biāo)要求 2. EPC合同的履行管理 1) 通常情況下， EPC承包合同不包括地質(zhì)勘察。 2) 總承包合同通常為總價(jià)合同；承包商應(yīng)支付其為完成合同義務(wù)所引起的關(guān)稅和稅收， 四、 建設(shè)工程分包合同管理 1. 建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同管理 1) 建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同（示范文本）》內(nèi)容包括。 2) 專業(yè)分包合同的履行管理 ① 分包人不能按時(shí)開工，應(yīng)在約定開工日期前 5 天向承包人提出延期開工要求，并陳述理由。承包人接到請求后的 48小時(shí)內(nèi)給于同意或否決的答復(fù)，否則視為同意分包人延期開工的要求。 ② 因非分包人原因?qū)е路职こ滩荒馨雌陂_工，承包人應(yīng)以書面形式通知分包人推遲開工日期，并賠償分包人延 期 開工造成的損失，合同工期相應(yīng)順延。 ③ 分包人在合同約定的時(shí)間內(nèi)，向承保人報(bào)送該階段已完工作的工程量報(bào)告。收到分包人的報(bào)告后，承包人應(yīng)首先對照分包合同工程量清單中的工作項(xiàng)目、單價(jià)或價(jià)格復(fù)核取費(fèi)的合理性和計(jì)算的正確性，以核準(zhǔn)該階段應(yīng)付給分包人的金額。承包人計(jì)量后，將其列入主合同的支付報(bào)表一并提交工程師。承包人應(yīng)在專業(yè)分包合同約定的時(shí)間內(nèi)支付分包工程款，逾期支付要計(jì)算拖期利息。 ④ 承包人接到工程師依據(jù)主合同發(fā)布的涉及分包工程變更指令后，以書面確認(rèn)方式通知分包人，同時(shí)，承包人也有權(quán)根據(jù)工程的實(shí)際進(jìn)展情 況自主發(fā)布有關(guān)變更指令。 ⑤ 承包人進(jìn)行了工程師發(fā)布的變更指令，計(jì)量變更工程量及對變更工程進(jìn)行估價(jià)時(shí)，應(yīng)請分包人參加。進(jìn)行變更工 程估價(jià)