【文章內容簡介】 來作為投人的資本、作為注冊資本、作為股東的出資出現(xiàn)，這是要成立一個公司最核心的問題。 第五，建立規(guī)范的內部管理機構?！豆痉ā返?7 條特別強調要建立規(guī)范 的內部管理機構。其有四大含義。 其一 ，是要建立股東會、董事會、監(jiān)事會制度。股東會是最高的權力機構、決策機構，重要的問題要由股東大會來決定，董事會是最高的管理機構，監(jiān)事會是監(jiān)督機構。這樣的決策權、管理權、監(jiān)督權分工制約的機制必須建立，不能夠再搞原來 國有企業(yè)的廠長負責制、經理負責制或者職工代表大會制度。建立規(guī)范的機構的核心就在于它有一個嚴格的法律所規(guī)定的分工制約的科學機制。 其二，是公司制度里面人員包括高級管理人員的產生，或者是聘任制，或者是選任制。董事會的成員都是選舉產生，董事長是選舉產生，監(jiān)事會的成員需要選舉產生，經理則需要聘任產生。聘任就有一個重要的特點，要訂立合同，有競爭機制，公開的機制要有透明度，不能搞 暗箱操作。 其三，是理順董事長與經理的關系?！豆痉ā防锩娴墓芾頇C制，有兩個頭頭，一個是董事長，一個是經理。經理現(xiàn)在名稱多了，有的叫總經理 ，有的叫總裁，也有的叫首席執(zhí)行官。董事長是公司的法定代表人，他的行為代表公司，掌握公司發(fā)展的大方向，但他不能夠具體干預公司里面的日常經營和指揮工作，日常生產經營指揮工作只能由經理來負責。 其四，是建立嚴格的董事、監(jiān)事、經理的責任機制，也就是董事、監(jiān)事、經理違反了法律法規(guī)的規(guī)定，超越了自己的權限，在自己經營活動中給公司造成了損失，要對公司負賠償責任。這一點和原來的國有企業(yè)有很大的不同。 4．簡述所有權法律概念。 所有權是一個法律概念，按照《民法通則》第 71 條的規(guī)定，所有權是指所有人依法對自己的財產所享有的占 有、使用、收益和處分的權利。 首先，所有權是所有人對自己的財產所擁有的權利。權利主體是所有人，除所有人以外的任何人不得侵害所有人所享有的所有權。從這個意義上講，除所有人以外的任何其他的人都被稱為義務的主體。 其次，《民法通則》第 71 條同時強調，所有權的特點是所有人可以享有、占有、使用和處分，所有權第二個特點表現(xiàn)在它是四項權利的集合。有時所有權人也稱為完全的物權人。其他的一些權利，比如土地使用權，可能享有占有權、使用權，但不能享有處分權。所以，這種權利稱為不完整的權利，不能叫做所有權。 再次，所有權還有一個重 要特點就是具有強烈的排他性。一項財產屬于甲就不能屬于乙，所以一物之上只 有一個所有權，不能形成雙重所有權。 5．簡述財產權和人身權在法律上加以區(qū)別的主要意義。 意義就在于，財產權可以轉讓、繼承，可以允許權利人就是主體作出處分，甚至只要不危害國家利益和社會公共利益以及他人的利益，權利人可以拋棄他的所有權。但是，人身權通常和人身有著密切的聯(lián)系。它與人身通常不可分離，在法律上稱為專屬性。人身權不能夠與主體發(fā)生分離，不能由主體轉讓、拋棄，不能隨意作出處分。比如權利人不能把自己的名譽轉讓他人，或者是把自己的名譽權由他人 權，除所有權之外，財產權還包括債權 (比如合同債權 )、知識產權，還有其 他的一些權利。所以，所有權是財產權的一種，但是不能說所有權就可以代替 財產權。因為財產權包括的權利更為廣泛，所有權的客體通常只能是針對有體物，或者說只能是以動物、不動物作為所有權的客體。 6．在產權里有哪些重要權利？ 在產權里有兩項重要的權利：一項是財產所有權，另一項是債權，更確切地講叫合同債權。財產所有權主要是《物權法》來規(guī)定的，而合同債權主要是由《合同法》來規(guī)定的。 在實踐中經常有人認為所有權和債權好像是一回事。盡管他們都統(tǒng)稱為財產 權，但是嚴格地講，這是兩種完全不同的財產權。簡單地講，所有權是對于物的一種支配的權利，而債權是權利人請求他人為一定的行為和不為一定的行為的一種請求權。 7．所有權和債權有什么區(qū)別 ? 從法律上來看，所有權和債權不僅僅是在概念上存在區(qū)別，還表現(xiàn)在很多方面。 首先，所有權具有強烈的排他性。例如甲對某項財產享有所有權，那么這個財產就是甲的，不管這個財產現(xiàn)在在任何地方，都可以依法要求取回。換句話說，在法律上甲享有一種追究的權利，除非法律上受到善意取得的限制，否則甲可以一直追究到這個財產。但是，債權人可能并不能享有這 種一直追究的權利。因為債權本身不具有嚴格的排他性，債權只能是在合同當事人之間發(fā)生的。所以債權人享有的權利只是對債務人而言的，即他只能對債務人主張權利，不能對任何第三入主張這種權利。 其次，如果所有權和債權有時候并存的話，從法律上來看，所有權包括整個物權都是應當優(yōu)先于債權的。比如，如果一個債務人欠子很多債，包括也欠了甲的債，甲還有一些家具放在他那里臨時保管?，F(xiàn)在他的債權人都要找他要求清償所有的債務，要強制執(zhí)行他的財產了，但這些債權人不能把存放在他那 兒的家具拿去執(zhí)行。因為，這個家具甲是享有所有權的，債權人只 是對債務人享有債權，甲的所有權應該優(yōu)先于債權。不僅僅是所有權，其他物權人也享有一種優(yōu)先債權的效力。比如甲欠債后用他的房子來抵押，清償還債的時候，這個抵押權人可以優(yōu)先對這個房子主張權利，要求拍賣、變賣這個房子，以拍 賣、變賣的財產來清償他的債務。所以，甚至其他物權都享有一種優(yōu)先于普遍債權的權利。 此外，所有權和物權還有很多的區(qū)別。通常在法律上說的所有權是永恒存在的，而債權通常是短期的。從法律上來講，如果甲對這個財產享有所有權，除非財產自身毀損滅失，或者甲把這個財產轉讓出去，除了這兩種情況以外，法律規(guī)定甲應該對 它永遠地享有所有權，即在法律上通常不能對所有權進行任何期限上的限制。但是，債權顯然要受到合同的存續(xù)期間的限制，即使合同沒有規(guī)定有效期限，也要受到時效的限制。而且，一物之上只能有一個所有權，債權可以是多個。 8．簡述其他物權和所有權的區(qū)別。 其他物權和所有權的區(qū)別主要就表現(xiàn)在：所有權就是所有人享有的權利，其他物權是非所有權人對所有權的人的財產所享有的權利。 比如國有土地的使用權，使用權人并不是所有權人，是在所有人 (國家 )財產基礎上所享有的這種權利。經營權也是這樣，它是由所有人以外的經營者對所有人的財產所享有 的經營的權利。其次，所有權是一種完全的物權，包括占有、使用、受益和處分四項權利。但是，其他物權只是包括了所權中的幾項，比如說一項、二項甚至三項權利，通常并不包含完整的四項權利。實際上，有時候把所有權稱為完全的物權，把其他物權彌為限制物權，是說它的權利，內容是受限制的。再次，通常所有權只能是一物之上只能有一個所有權，但是在一物之上可能形成多個其他物權。 9．如何區(qū)分所有權和經營權？ 在所有權和經營權之間發(fā)生糾紛的情況下，如果有當事人之間的合同的約定，也就是當事人在合同里面特別規(guī)定了要以經營的能力、經營的成果 等等來作為獲取產權的根據(jù)，甚至規(guī)定明確的份額等等，如果當事人和所有人之間有這種特別的約定，當然法律也不禁止，可以根據(jù)當事人之間的合同來確定他們之間的產權分配。但是，如果沒有法律的明確規(guī)定，也沒有當事人的合同的特別約定，原則上應該按照“誰投資，誰受益”的原則來處理這種產權糾紛。因為，在所有人對這個企業(yè)所作的投資的基礎上所形成的增值應當歸所有人，不管這種增值比例有多大。盡管經營者在經營過程中投入了一定的勞動，投入了一定的智力，甚至他的經營管理是卓有成效的，為產權的增值作出了巨大貢獻，但是如果當事人沒有特別約定， 那么原則上經營者只能夠獲取一定的報酬，而不能對這個財產主張一種所有權。因為從根本上講，經營者不是所有人，不能夠直接主張這種所有權。這是從廣義上來理解經營權。 10．全民所有制企業(yè)的經營權有什么特點呢 ? 第一，全民所有制企業(yè)的經營權是在國家所有權基礎上產生的，是在國家所有權基礎上所派生出來的權利。經營權本身是一種兩權分離的產物，是在國家所有權的權能發(fā)生分離的基 礎上所產生的，是國家將它的所有權里的部分權利授權給企業(yè)，由企業(yè)所享有的權利。這是第一個特點。 第二，從主體上來看，國家所有權是國家對它的財產所享有的權 利。國家本身不能直接經營、管理財產，對國有財產必須實行一種分級管理，并且要授權企業(yè)來實際經營、管理這些財產。所以，由于國家的授權所形成的經營權，其主體只能是全民所有制企業(yè)。這些企業(yè)應當是獨立自主經營、自負盈虧的民事主體，或者說是獨立的市場主體。它們作為獨立的市場主體而享有對國有財產的權利，這就是經營權。更確切地講，經營權的主體，目前主要是指的全民所有制企業(yè)，特別是指全民所有制企業(yè)的獨資企業(yè)，即國有的獨資企業(yè)。 第三從內容上來看，按照現(xiàn)行立法的規(guī)定，全民所有制企業(yè)享有的經營權是國家授予的經營、管理財產，享有 占有、使用和處分的權利，不享有受益權。處分權也是一定范圍內的處分的權利。因此，通常所說的企業(yè)的經營權是有限的物權，是 一定范圍內的權利，它的權利應用是受到嚴格限制的。 第四，從客體上來看，經營權是一種集合的財產，不僅僅 以動產、不動產為對象，還包含其他的各項財產權，比如企業(yè)享有的知識產權、名稱權，當然也包括企業(yè)對廠房、機器設備、流動資金等財產所享有的權利。所以，有些學者認為經營權既然是一項集合的財產，是不是不宜完全由 (物權法 )來規(guī)定。因為經營權里面包含的各項權利完全可以由其他的法律來規(guī)定，比如知識產權可以 由知識產權琺來規(guī)定，名稱權可以由 (民法 )里的人身權來規(guī)定，動產、不動產可以由 物權法》來規(guī)范。所以，經營權可以拆開，不作為一個完全的集合的權利來統(tǒng)一規(guī)定在《物權法》里面。 11．股東的權利屬于什么性質 ? 有的人說股東的權利性質是離不開股東的身份的，因此說股東權利是人格權；有的人說股東的權利在行使當中，在股份有限公司里面就表現(xiàn)為股票了，就是股東的權利里面含有財產的價值，因此認為是財產的權利；也有的人認為，股東的權利是既有人格的權利，也有財產的權利，二者兼而有之。現(xiàn)在一般比較認同第三種看法。既要看到股東權 利不可能離開股東的身份而行使，又要看到股東權利的財產行使。因此，股東權利應該說是針對股東權利的整體而言的，兼有人格權和財產權的性質。這在行使權利時候必須加以注意。 12．簡述法律上對股東權利的規(guī)定。 根據(jù)《公司法》第 4 條規(guī)定，公司的股東作為出資者，按照投入公司的資本額，享有所有人受益的權利、重大決策的權 利和選擇經營管理的權利。這三個權利具體表現(xiàn)在以下八個方面。 第一，股東有出席或者委托他人出席股東大會或者股東會的權利，或者說有親自出席或者委托他人出席股東大會或股東會行使表決權的權利。 第二，依法轉讓股份 和出資的權利。這里說的是依法轉讓和出資。 第三，股東有查閱公司章程、財務會計報告、股東大會記錄、對公司的經營提出建議或質詢的權利。這個 權利在股份有限公司里是全面作出規(guī)定的，在有限責任公司里面對公司的經營提出建議和質詢則沒有規(guī)定。 第四，按照股東持有的股份或者出資的比例取得股利或者紅利的權利。股份有限公司叫分配股利，有限責任公司叫分配紅利。這個分配是按照出資的例 (持股的比例跟出資的比例是一樣的 )進行的。不同公司說法不同，本質是相同的。 第五，在公司解散時清算的過程當中，股東有按照他們的出資的比例或持股比例 分配公司清償債務后的剩余財產的權利。當然，在清償當中有剩余財產才能行使這個權利。 第六，股份有限公司在發(fā)行新股的時候，股東享有新股的認購權。這是《公司法》上確認的。有限責任公司在新增資本的時候，股東也有優(yōu)先認購的權利。這是法律給予保障的。 第七，請求召開臨時股東大會 (有限責任公司則是股東會議的臨時會議 )的權利。這個權利不是全體股東都有，《公司法》規(guī)定了股份的持有比例，有 限責任公司則規(guī)定了人數(shù)的比例，在這樣的比例范圍之內可以請求召開臨時股東大會 (有限責任公司就叫做股東會的臨時會議 )。有這個請求權，但這個請求 權不等同于召集權，本身還不能自己去召集。 第八，股東大會的決議或者董事會的決議違反了法律或新的協(xié)議、侵犯了股東的合法權益時，股東有權向人民法院提起訴訟，要求停止違法、侵害的行為。 13．簡述股東行使權利的主要原則。 股東行使股東權利的原則可以有許多，概括起來，主要是兩個原則。 第一個原則，股東平等原則。股東平等原則是指：股東和公司之間，基于股東資格而產生的對公司的權利和義務，對所有股東是平等的。這里還應強調一點：股東平等原則應該包括任何股東不被歧視這一點。股東平等原則的適用范圍就主體而言，是適用于所有股東的 ，任何一個股東都不排除，沒有例外； 就法律關系而言，股東平等原則的范圍是基于股東資格而發(fā)生的權利、義務?；诠蓶|資格，在對于公司的權利、義務范圍內，適用股東平等原則。 第二個原則，資本多數(shù)決定原則。在股份有限公司里面，就是股東大會作出決定，是依照持有多數(shù)有表決權的股東的意志作 出決定；而有限責任公司里面，則根據(jù)出資比例高的股東的意志而作出。簡單地說，就是在股東大會上，誰出資多，誰的表決權就多；誰出資少，誰的表決權就少。最后，股東大會作出的決議，實際上是持有公司多數(shù)表決權的股份的股東的意思，是根據(jù)他們的意志決 定的。這就是資本多數(shù)決定原則。 14．簡述實現(xiàn)資本多數(shù)原則的表現(xiàn)。 實現(xiàn)資本多數(shù)原則從總體上講主要體現(xiàn)在股東大會的運作上，也就是說股東大會的運作體現(xiàn)了資本多數(shù)決定原則。具體的表現(xiàn)主要是兩個方面。 一個方面就是股東大會只能在有表決權的多數(shù)出席，才 能召開，才能有效。我國《公司法》沒有規(guī)定這個多數(shù)的比例，而把這個權利賦予了各個公司的章程。從中國證監(jiān)會發(fā)布的章程指引來看，章程指引對公司起一個引導的作用，并沒有約束力。但是，這個規(guī)定強調要有 1／ 2 表決權的多數(shù)出席，這個股東大會召開才能有效。 另一方面就是表決權的多數(shù) 。以出席的股東為基礎