【文章內(nèi)容簡介】 我們報個價。Please make us a cable offer. 請來電報盤。We are in a position to offer tea from stock. 我們現(xiàn)在可以報茶葉現(xiàn)貨。詢盤是否是交易的必經(jīng)步驟？二、發(fā)盤（Offer）（一）發(fā)盤的含義 發(fā)盤又叫發(fā)價或報價，法律上叫要約。 《公約》對發(fā)盤的定義：發(fā)盤可由賣方提出；也可由買方提出，買方發(fā)盤習慣上稱為遞盤（Bid）（二）發(fā)盤的構(gòu)成要件 向一個或一個以上的特定人(Specific Person)提出 （1）提出此條件是為了把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價目單等行為（邀請發(fā)盤）區(qū)別開來。（2）對商業(yè)廣告是否構(gòu)成發(fā)盤的不同認識 ? 大陸法規(guī)定：不視為發(fā)盤 ? 英國的判例法：內(nèi)容確定可以視為發(fā)盤 ? 《公約》：一般視為邀請發(fā)盤，除非有明確的構(gòu)成發(fā)盤的意思表示（本廣告構(gòu)成發(fā)盤；廣告項下的商品將售給最先支付貨款或最先開來信用證的人。）案例：A在茶樓與朋友飲茶他對朋友談到，他有一批中國一級兔毛，現(xiàn)貨，共5公噸，每公噸8萬港元出售。B在旁邊聽到A的談話。第2天，B按上述條件向A表示愿意以A的條件購買這5公噸兔毛，在上述情況下，A、B之間的合同是否能成立？為什么？發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定(Sufficiently Definite)（1）《公約》規(guī)定，所謂十分確定應包括三個 基本因素：品名、數(shù)量和價格。（2）我國外貿(mào)實踐中應列明主要交易條件，包 括：品名和品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨和 支付方法等。表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思 發(fā)盤必須表明訂約意旨（Contractual Intent）， 如：發(fā)盤、實盤、遞實盤或訂貨等。 Our offer is RMB300 per set of tape recorder, . Tianjin. We39。re willing to make you a firm offer at thisprice.若發(fā)盤中附有保留條件，如：“以我方最后確認為準” ，或“有權(quán)先售” 等，則此建議不能構(gòu)成發(fā)盤，只能視為邀請發(fā)盤（Invitation for Offer）。 All prices in the price lists are subject to our confirmation.This offer is subject to the goods being unsold.（三）發(fā)盤的有效期（Time of Validity或Duration of Offer） 一般應規(guī)定有效期，若沒有，為“合理時間” 明確規(guī)定有效期 (1)規(guī)定最遲接受的期限 規(guī)定最遲接受期限時，可同時限定以接受送達發(fā)盤人或以發(fā)盤人所在地的時間為準。如：“發(fā)盤限6月15日復到有效”或“發(fā)盤有效至我方時間星期五”。（2）規(guī)定一段接受的期間 采用這種方法存在一個如何計算“一段接受期間”的起訖問題。（見《公約》第20條的規(guī)定） 發(fā)盤有效期為6天或發(fā)盤限8天內(nèi)復 《公約》規(guī)定，發(fā)盤的期限應從電報交發(fā)時刻或信上載明的發(fā)信日期算起，如果信上未載明發(fā)信日期，則從信封所載日期起算。 案例分析：H公司有一批羊毛待售，4月2日公司銷售部以信件的形式向某市第一紡織廠發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、質(zhì)量、價格等主要條款做了規(guī)定，約定若發(fā)生爭議將提交某仲裁委員會仲裁。并特別注明希望在15日內(nèi)得到答復。但由于工作人員疏忽，信件沒有說明要約的起算日期，信件的落款也沒有寫日期。 4月4日公司人員將信件投出，4月17日紡織廠收到信件。恰巧 紡織廠急需一批羊毛，第二天即拍發(fā)電報請其準備盡快發(fā)貨。郵局于4月19日送達H公司。不料H公司卻在4月18日由于未收到紡織廠的回信，已將羊毛賣給另一紡織廠。第一紡織廠幾次催貨未果，向仲裁委員會提請仲裁，要求H公司賠償其損失。試對此案例進行分析。未明確規(guī)定有效期時，應理解為在合理時間(Reasonable Time)內(nèi)有效。 口頭發(fā)盤應當場表示接受。 函電一般會規(guī)定有效期。（四）發(fā)盤生效的時間– 口頭方式做出的發(fā)盤，自對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效– 當面遞交的發(fā)盤，在交到受盤人手中時生效– 郵寄方式發(fā)出的發(fā)盤，在信件到達受盤人時生效– 以廣告方式針對不特定人發(fā)出的發(fā)盤，在該廣告被受盤人看到時生效– 通過傳真發(fā)出的發(fā)盤，在傳真件正確完整發(fā)出后生效– 以書面形式做出的發(fā)盤的生效時間的不同觀點：投郵主義（Despatch Theory）或發(fā)信主義（英美法）到達主義（Arrival Theory）或受信主義（大陸法） 《公約》和我國《合同法》采用到達主義此外，我國《合同法》第16條還同時對采用數(shù)據(jù)電文方式的達到時間如何確定作出了具體規(guī)定：即“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間”。明確發(fā)盤生效時間的意義：關(guān)系到受盤人能否表示接受；關(guān)系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容。（五）發(fā)盤的撤回與撤銷 發(fā)盤的撤回（Withdrawal）（發(fā)盤未生效） （1）英美法和大陸法對發(fā)盤撤回的不同意見 （2）《公約》的精神 （3）發(fā)盤撤回的適用場合：發(fā)盤的撤回一般只在使 用信件或電報向國外發(fā)盤時才適用 發(fā)盤的撤銷（Revocation）（發(fā)盤生效后） （1）英美法和大陸法對發(fā)盤撤銷的不同意見 （2）《公約》采取了折衷的規(guī)定英美法認為，發(fā)盤原則上對發(fā)盤人沒有約束力。發(fā)盤人在受盤人表示接受之前的任何時候，都可以撤回發(fā)盤或變更其內(nèi)容。大陸法認為，發(fā)盤對發(fā)盤人有約束力。《公約》采取的是折中規(guī)定，一項發(fā)盤（包括注明不可撤銷的發(fā)盤），只要在其尚未生效之前，都是可以修改和撤回的?！豆s》第16條：在未訂立合同之前，發(fā)盤得以撤銷，如果撤銷通知于被發(fā)盤人發(fā)出接受通知之前送達被發(fā)價人； 下列情況下，發(fā)盤不能撤銷： （1）發(fā)盤寫明發(fā)盤的有效期或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的，（2）被發(fā)盤人有理由信賴該項發(fā)盤是不可撤銷的，而且已本著對該發(fā)盤的信賴行事。（六）發(fā)盤效力的終止 ? 未被接受（合理時間或通知） ? 被依法撤銷 ? 不可抗力事件 ? 交易主體喪失行為能力案例：中國A公司于8月10日向荷蘭B公司發(fā)盤：“可供花生油5000公噸，CIF鹿特丹695美元”，該發(fā)盤于8月14日送達B公司。8月13日A公司收到B公司來電：“欲向你方購買5000公噸花生油，CIF鹿特丹695美元。”問A、B公司的合同是否成立？為什么？三、還盤（Counter Offer，還價或反要約） 受盤人的答復若實質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，就構(gòu)成還盤?！豆s》規(guī)定：受盤人對貨物的價格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨時間與地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等提出添加或更改均視為實質(zhì)性變更發(fā)盤條件。案例：中國某公司于3月15日向美國某公司發(fā)盤:“現(xiàn)有純棉男式半袖T恤衫10000件，不可撤消信用證支付，2001年10月可供貨?！?月20日，美商來電：“接受你方報盤。交貨期提前至8月底。”問美商的來電屬于什么性質(zhì)，為什么？對發(fā)盤表示有條件的接受也是還盤的一種形式，如答復中附有“待最后確認為準”等字樣。受盤人還盤后又接受原來的發(fā)盤，合同不成立。 ? 案例分析：我某公司于5月20日以電傳發(fā)盤，并規(guī)定“限5月25日復到”。國外客戶于5月23日復電至我方，要求將即期信用證改為遠期見票后30天。我公司正在研究中，次日又接到對方當天發(fā)來的電傳，表示無條件接受我5月20日的發(fā)盤。問此筆交易是否達成？四、接受（Acceptance） 接受在法律上稱為承諾。 （一）接受的含義 以申明或行動同意交易條款。沉默或不行為本身，并不等于接受（二）構(gòu)成接受的要件 接受必須由特定受盤人做出案例分析：香港某中間商A，就某商品以電傳方式邀請我方發(fā)盤，我于6月8日向A方發(fā)盤并限6月15日復到有效。12日我方收到美國B商人按我方發(fā)盤條件開來的信用證，同時收到中間商A的來電稱：“你8日發(fā)盤已轉(zhuǎn)美國B商”。經(jīng)查該商品的國際市場價格猛漲，于是我將信用證退回開證銀行，再按新價直接向美商B發(fā)盤，而美商B以信用證于發(fā)盤有效期內(nèi)到達為由，拒絕接受新價并要求我方按原價發(fā)貨，否則將追究我方的責任。問對方的要求是否合理？為什么？接受必須表示出來受盤人表示接受的方式有：（1）用聲明（Statement）做出表示，即受盤人用口頭或書面形式向發(fā)盤人同意發(fā)盤。（2）用做出行為（Performing an Act）來表示，通常指由賣方發(fā)運貨物或由買方支付價款來表示。接受必須是同意發(fā)盤提出的交易條件（即接受必須與發(fā)盤相符）對發(fā)盤做出實質(zhì)性修改視為還盤，但對于非實質(zhì)性修改（Nonmaterial Alteration），除發(fā)盤人在不過分延遲的時間內(nèi)表示反對其間差異的外，一般視為有效接受；而且合同的條件以該發(fā)盤和接受中所提出的某些更改為準。接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時效內(nèi)做出接受通知的傳遞方式應符合發(fā)盤的要求 （三）接受生效的時間英美法采用“投郵生效”的原則大陸法和《公約》采用“到達生效”的原則接受還可以在受盤人采取某種行為時生效（四）逾期接受（Late Acceptance） 受盤人主觀上有過錯，一般不接受逾期 受盤人主觀上沒有過錯，一般接受逾期無論哪種情況，逾期接受是否有效關(guān)鍵看發(fā)盤人如何表態(tài)案例：6月5日我國A公司向美國B公司寄去訂貨單一份，要求對方在6月20日前將接受送達A公司。該訂貨單于6月12日郵至B公司，B公司6月20日以航空特快專遞發(fā)出接受通知。事后當B公司催促A公司盡早開立信用證，A公司否認與B公司有合同關(guān)系。問按《公約》的規(guī)定，A公司的主張是否成立？為什么？– 案例：我某公司于4月15日向外商A發(fā)盤，限20日復到我方，外商于17日上午發(fā)出電傳，但該電傳在傳遞中延誤，21日才到達我方。我公司以對方答復逾期為由，不予置理。當時該貨物的市價已上漲，我公司遂以較高價格于22日將貨物售予外商B。25日外商A來電稱：信用證已開出，要求我方盡早裝運。我方立即復電外商A：接受逾期，合同不成立。分析合同是否成立？（五）接受的撤回或修改 接受撤回的條件：見《公約》第22條。 接受一旦生效，合同即告成立，雙方當事人必須嚴格遵照執(zhí)行，否則即為違約，所以不存在撤銷問題。 以行為表示接受時，不涉及接受的撤回問題。 采用傳真、EDI、電子郵件等形式訂立合同，發(fā)盤和接受都不可能撤回。 發(fā)盤一經(jīng)有效接受，合同即告成立，但合同是否具有法律效力，則要視其是否具備了合同成立的有效條件。不具法律效力的合同是不受法律保護的。一、合同成立的時間 合同成立的時間有兩個判斷標準： 一是有效接受的通知到達發(fā)盤人時； 二是受盤人做出接受行為時。二、合同生效的要件 （1）合同當事人要具有簽約能力 （2）合同必須具有對價或約因 （3）合同的內(nèi)容必須合法 （4）合同必須符合法律規(guī)定的形式 （5）合同當事人的意思表示必須真實一、合同的形式 《公約》第11條規(guī)定：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。 《合同法》第10條規(guī)定：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應采用書面形式。案例分析：我某公司就某商品的進口事宜與國外某客戶進行洽談，經(jīng)過雙方多次的往來函電，最終使交易達成，但未簽定正式的書面合同。根據(jù)雙方的往來函電表明，對方應于2001年12月前向我方提供該商品，而直至2002年1月，對方仍未向我方提供該商品。我方曾多次要求對方履行合約，對方卻以未簽定正式書面合同為由否認合同已達成。問：雙方的交易是否已達成？為什么？（一）書面形式 是合同成立的依據(jù) 是履行合同的依據(jù) 有時是合同生效的依據(jù) 是仲裁、訴訟的依據(jù)確認書以第一人稱語氣制定的簡化合同。確認書一般沒有約首，有的甚至沒有約尾，簽字更為簡單案例分析：我某公司與外商洽商進口某商品一批，經(jīng)往來電傳洽談，已談妥合同的主要交易條件，但我方在電傳中表明交易于簽定確認書時生效。事后對方將草擬的合同條款交我方確認，但因有關(guān)條款的措辭尚需研究，故我方未及時給對方答復。不久該商品的市場價格下跌，對方電催我方開立信用證，而我方以合同未成立為由拒絕開證。問：我方的做法是否有理？為什么？ （二）口頭形式 （三）其他形式二、合同的基本內(nèi)容 （一）約首部分(Preamble) （二）基本條款(Body) （三）約尾部分(Witness Clause)約首 合同的開頭部分，包括：合同名稱合同編號成交日期締約地點締約雙方的名稱和地址序言約文 合同正文、主體。主要包括磋商達成的相關(guān)貿(mào)易條款：主要條款——商品名稱、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、包裝、單價、總值、裝運、保險、付款條件、裝船通知次要條款——商品檢驗、不可抗力、索賠、仲裁約尾合同的結(jié)尾，主要包括：合同份數(shù)授權(quán)代表簽字感謝7月10日的詢價。今晨已經(jīng)去函，報120公噸紅茶，958美元/公噸，CFR上海，凈價。裝運期為11月和12月，以7月30日前復到為準。 請問該內(nèi)容為訂立合同的哪個步驟。