【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 我們報(bào)個(gè)價(jià)。Please make us a cable offer. 請(qǐng)來(lái)電報(bào)盤。We are in a position to offer tea from stock. 我們現(xiàn)在可以報(bào)茶葉現(xiàn)貨。詢盤是否是交易的必經(jīng)步驟？二、發(fā)盤（Offer）（一）發(fā)盤的含義 發(fā)盤又叫發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)，法律上叫要約。 《公約》對(duì)發(fā)盤的定義：發(fā)盤可由賣方提出；也可由買方提出，買方發(fā)盤習(xí)慣上稱為遞盤（Bid）（二）發(fā)盤的構(gòu)成要件 向一個(gè)或一個(gè)以上的特定人(Specific Person)提出 （1）提出此條件是為了把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價(jià)目單等行為（邀請(qǐng)發(fā)盤）區(qū)別開(kāi)來(lái)。（2）對(duì)商業(yè)廣告是否構(gòu)成發(fā)盤的不同認(rèn)識(shí) ? 大陸法規(guī)定：不視為發(fā)盤 ? 英國(guó)的判例法：內(nèi)容確定可以視為發(fā)盤 ? 《公約》：一般視為邀請(qǐng)發(fā)盤，除非有明確的構(gòu)成發(fā)盤的意思表示（本廣告構(gòu)成發(fā)盤；廣告項(xiàng)下的商品將售給最先支付貨款或最先開(kāi)來(lái)信用證的人。）案例：A在茶樓與朋友飲茶他對(duì)朋友談到，他有一批中國(guó)一級(jí)兔毛，現(xiàn)貨，共5公噸，每公噸8萬(wàn)港元出售。B在旁邊聽(tīng)到A的談話。第2天，B按上述條件向A表示愿意以A的條件購(gòu)買這5公噸兔毛，在上述情況下，A、B之間的合同是否能成立？為什么？發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定(Sufficiently Definite)（1）《公約》規(guī)定，所謂十分確定應(yīng)包括三個(gè) 基本因素：品名、數(shù)量和價(jià)格。（2）我國(guó)外貿(mào)實(shí)踐中應(yīng)列明主要交易條件，包 括：品名和品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價(jià)格、交貨和 支付方法等。表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思 發(fā)盤必須表明訂約意旨（Contractual Intent）， 如：發(fā)盤、實(shí)盤、遞實(shí)盤或訂貨等。 Our offer is RMB300 per set of tape recorder, . Tianjin. We39。re willing to make you a firm offer at thisprice.若發(fā)盤中附有保留條件，如：“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)” ，或“有權(quán)先售” 等，則此建議不能構(gòu)成發(fā)盤，只能視為邀請(qǐng)發(fā)盤（Invitation for Offer）。 All prices in the price lists are subject to our confirmation.This offer is subject to the goods being unsold.（三）發(fā)盤的有效期（Time of Validity或Duration of Offer） 一般應(yīng)規(guī)定有效期，若沒(méi)有，為“合理時(shí)間” 明確規(guī)定有效期 (1)規(guī)定最遲接受的期限 規(guī)定最遲接受期限時(shí)，可同時(shí)限定以接受送達(dá)發(fā)盤人或以發(fā)盤人所在地的時(shí)間為準(zhǔn)。如：“發(fā)盤限6月15日復(fù)到有效”或“發(fā)盤有效至我方時(shí)間星期五”。（2）規(guī)定一段接受的期間 采用這種方法存在一個(gè)如何計(jì)算“一段接受期間”的起訖問(wèn)題。（見(jiàn)《公約》第20條的規(guī)定） 發(fā)盤有效期為6天或發(fā)盤限8天內(nèi)復(fù) 《公約》規(guī)定，發(fā)盤的期限應(yīng)從電報(bào)交發(fā)時(shí)刻或信上載明的發(fā)信日期算起，如果信上未載明發(fā)信日期，則從信封所載日期起算。 案例分析：H公司有一批羊毛待售，4月2日公司銷售部以信件的形式向某市第一紡織廠發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格等主要條款做了規(guī)定，約定若發(fā)生爭(zhēng)議將提交某仲裁委員會(huì)仲裁。并特別注明希望在15日內(nèi)得到答復(fù)。但由于工作人員疏忽，信件沒(méi)有說(shuō)明要約的起算日期，信件的落款也沒(méi)有寫(xiě)日期。 4月4日公司人員將信件投出，4月17日紡織廠收到信件。恰巧 紡織廠急需一批羊毛，第二天即拍發(fā)電報(bào)請(qǐng)其準(zhǔn)備盡快發(fā)貨。郵局于4月19日送達(dá)H公司。不料H公司卻在4月18日由于未收到紡織廠的回信，已將羊毛賣給另一紡織廠。第一紡織廠幾次催貨未果，向仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁，要求H公司賠償其損失。試對(duì)此案例進(jìn)行分析。未明確規(guī)定有效期時(shí)，應(yīng)理解為在合理時(shí)間(Reasonable Time)內(nèi)有效。 口頭發(fā)盤應(yīng)當(dāng)場(chǎng)表示接受。 函電一般會(huì)規(guī)定有效期。（四）發(fā)盤生效的時(shí)間– 口頭方式做出的發(fā)盤，自對(duì)方了解發(fā)盤內(nèi)容時(shí)生效– 當(dāng)面遞交的發(fā)盤，在交到受盤人手中時(shí)生效– 郵寄方式發(fā)出的發(fā)盤，在信件到達(dá)受盤人時(shí)生效– 以廣告方式針對(duì)不特定人發(fā)出的發(fā)盤，在該廣告被受盤人看到時(shí)生效– 通過(guò)傳真發(fā)出的發(fā)盤，在傳真件正確完整發(fā)出后生效– 以書(shū)面形式做出的發(fā)盤的生效時(shí)間的不同觀點(diǎn)：投郵主義（Despatch Theory）或發(fā)信主義（英美法）到達(dá)主義（Arrival Theory）或受信主義（大陸法） 《公約》和我國(guó)《合同法》采用到達(dá)主義此外，我國(guó)《合同法》第16條還同時(shí)對(duì)采用數(shù)據(jù)電文方式的達(dá)到時(shí)間如何確定作出了具體規(guī)定：即“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間”。明確發(fā)盤生效時(shí)間的意義：關(guān)系到受盤人能否表示接受；關(guān)系到發(fā)盤人何時(shí)可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容。（五）發(fā)盤的撤回與撤銷 發(fā)盤的撤回（Withdrawal）（發(fā)盤未生效） （1）英美法和大陸法對(duì)發(fā)盤撤回的不同意見(jiàn) （2）《公約》的精神 （3）發(fā)盤撤回的適用場(chǎng)合：發(fā)盤的撤回一般只在使 用信件或電報(bào)向國(guó)外發(fā)盤時(shí)才適用 發(fā)盤的撤銷（Revocation）（發(fā)盤生效后） （1）英美法和大陸法對(duì)發(fā)盤撤銷的不同意見(jiàn) （2）《公約》采取了折衷的規(guī)定英美法認(rèn)為，發(fā)盤原則上對(duì)發(fā)盤人沒(méi)有約束力。發(fā)盤人在受盤人表示接受之前的任何時(shí)候，都可以撤回發(fā)盤或變更其內(nèi)容。大陸法認(rèn)為，發(fā)盤對(duì)發(fā)盤人有約束力。《公約》采取的是折中規(guī)定，一項(xiàng)發(fā)盤（包括注明不可撤銷的發(fā)盤），只要在其尚未生效之前，都是可以修改和撤回的?！豆s》第16條：在未訂立合同之前，發(fā)盤得以撤銷，如果撤銷通知于被發(fā)盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)被發(fā)價(jià)人； 下列情況下，發(fā)盤不能撤銷： （1）發(fā)盤寫(xiě)明發(fā)盤的有效期或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的，（2）被發(fā)盤人有理由信賴該項(xiàng)發(fā)盤是不可撤銷的，而且已本著對(duì)該發(fā)盤的信賴行事。（六）發(fā)盤效力的終止 ? 未被接受（合理時(shí)間或通知） ? 被依法撤銷 ? 不可抗力事件 ? 交易主體喪失行為能力案例：中國(guó)A公司于8月10日向荷蘭B公司發(fā)盤：“可供花生油5000公噸，CIF鹿特丹695美元”，該發(fā)盤于8月14日送達(dá)B公司。8月13日A公司收到B公司來(lái)電：“欲向你方購(gòu)買5000公噸花生油，CIF鹿特丹695美元?！眴?wèn)A、B公司的合同是否成立？為什么？三、還盤（Counter Offer，還價(jià)或反要約） 受盤人的答復(fù)若實(shí)質(zhì)上變更了發(fā)盤條件，就構(gòu)成還盤?！豆s》規(guī)定：受盤人對(duì)貨物的價(jià)格、付款、品質(zhì)、數(shù)量、交貨時(shí)間與地點(diǎn)、一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端的辦法等提出添加或更改均視為實(shí)質(zhì)性變更發(fā)盤條件。案例：中國(guó)某公司于3月15日向美國(guó)某公司發(fā)盤:“現(xiàn)有純棉男式半袖T恤衫10000件，不可撤消信用證支付，2001年10月可供貨?！?月20日，美商來(lái)電：“接受你方報(bào)盤。交貨期提前至8月底?！眴?wèn)美商的來(lái)電屬于什么性質(zhì)，為什么？對(duì)發(fā)盤表示有條件的接受也是還盤的一種形式，如答復(fù)中附有“待最后確認(rèn)為準(zhǔn)”等字樣。受盤人還盤后又接受原來(lái)的發(fā)盤，合同不成立。 ? 案例分析：我某公司于5月20日以電傳發(fā)盤，并規(guī)定“限5月25日復(fù)到”。國(guó)外客戶于5月23日復(fù)電至我方，要求將即期信用證改為遠(yuǎn)期見(jiàn)票后30天。我公司正在研究中，次日又接到對(duì)方當(dāng)天發(fā)來(lái)的電傳，表示無(wú)條件接受我5月20日的發(fā)盤。問(wèn)此筆交易是否達(dá)成？四、接受（Acceptance） 接受在法律上稱為承諾。 （一）接受的含義 以申明或行動(dòng)同意交易條款。沉默或不行為本身，并不等于接受（二）構(gòu)成接受的要件 接受必須由特定受盤人做出案例分析：香港某中間商A，就某商品以電傳方式邀請(qǐng)我方發(fā)盤，我于6月8日向A方發(fā)盤并限6月15日復(fù)到有效。12日我方收到美國(guó)B商人按我方發(fā)盤條件開(kāi)來(lái)的信用證，同時(shí)收到中間商A的來(lái)電稱：“你8日發(fā)盤已轉(zhuǎn)美國(guó)B商”。經(jīng)查該商品的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛漲，于是我將信用證退回開(kāi)證銀行，再按新價(jià)直接向美商B發(fā)盤，而美商B以信用證于發(fā)盤有效期內(nèi)到達(dá)為由，拒絕接受新價(jià)并要求我方按原價(jià)發(fā)貨，否則將追究我方的責(zé)任。問(wèn)對(duì)方的要求是否合理？為什么？接受必須表示出來(lái)受盤人表示接受的方式有：（1）用聲明（Statement）做出表示，即受盤人用口頭或書(shū)面形式向發(fā)盤人同意發(fā)盤。（2）用做出行為（Performing an Act）來(lái)表示，通常指由賣方發(fā)運(yùn)貨物或由買方支付價(jià)款來(lái)表示。接受必須是同意發(fā)盤提出的交易條件（即接受必須與發(fā)盤相符）對(duì)發(fā)盤做出實(shí)質(zhì)性修改視為還盤，但對(duì)于非實(shí)質(zhì)性修改（Nonmaterial Alteration），除發(fā)盤人在不過(guò)分延遲的時(shí)間內(nèi)表示反對(duì)其間差異的外，一般視為有效接受；而且合同的條件以該發(fā)盤和接受中所提出的某些更改為準(zhǔn)。接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時(shí)效內(nèi)做出接受通知的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求 （三）接受生效的時(shí)間英美法采用“投郵生效”的原則大陸法和《公約》采用“到達(dá)生效”的原則接受還可以在受盤人采取某種行為時(shí)生效（四）逾期接受（Late Acceptance） 受盤人主觀上有過(guò)錯(cuò)，一般不接受逾期 受盤人主觀上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，一般接受逾期無(wú)論哪種情況，逾期接受是否有效關(guān)鍵看發(fā)盤人如何表態(tài)案例：6月5日我國(guó)A公司向美國(guó)B公司寄去訂貨單一份，要求對(duì)方在6月20日前將接受送達(dá)A公司。該訂貨單于6月12日郵至B公司，B公司6月20日以航空特快專遞發(fā)出接受通知。事后當(dāng)B公司催促A公司盡早開(kāi)立信用證，A公司否認(rèn)與B公司有合同關(guān)系。問(wèn)按《公約》的規(guī)定，A公司的主張是否成立？為什么？– 案例：我某公司于4月15日向外商A發(fā)盤，限20日復(fù)到我方，外商于17日上午發(fā)出電傳，但該電傳在傳遞中延誤，21日才到達(dá)我方。我公司以對(duì)方答復(fù)逾期為由，不予置理。當(dāng)時(shí)該貨物的市價(jià)已上漲，我公司遂以較高價(jià)格于22日將貨物售予外商B。25日外商A來(lái)電稱：信用證已開(kāi)出，要求我方盡早裝運(yùn)。我方立即復(fù)電外商A：接受逾期，合同不成立。分析合同是否成立？（五）接受的撤回或修改 接受撤回的條件：見(jiàn)《公約》第22條。 接受一旦生效，合同即告成立，雙方當(dāng)事人必須嚴(yán)格遵照?qǐng)?zhí)行，否則即為違約，所以不存在撤銷問(wèn)題。 以行為表示接受時(shí)，不涉及接受的撤回問(wèn)題。 采用傳真、EDI、電子郵件等形式訂立合同，發(fā)盤和接受都不可能撤回。 發(fā)盤一經(jīng)有效接受，合同即告成立，但合同是否具有法律效力，則要視其是否具備了合同成立的有效條件。不具法律效力的合同是不受法律保護(hù)的。一、合同成立的時(shí)間 合同成立的時(shí)間有兩個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn)： 一是有效接受的通知到達(dá)發(fā)盤人時(shí)； 二是受盤人做出接受行為時(shí)。二、合同生效的要件 （1）合同當(dāng)事人要具有簽約能力 （2）合同必須具有對(duì)價(jià)或約因 （3）合同的內(nèi)容必須合法 （4）合同必須符合法律規(guī)定的形式 （5）合同當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)一、合同的形式 《公約》第11條規(guī)定：銷售合同無(wú)須以書(shū)面訂立或書(shū)面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。 《合同法》第10條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)采用書(shū)面形式。案例分析：我某公司就某商品的進(jìn)口事宜與國(guó)外某客戶進(jìn)行洽談，經(jīng)過(guò)雙方多次的往來(lái)函電，最終使交易達(dá)成，但未簽定正式的書(shū)面合同。根據(jù)雙方的往來(lái)函電表明，對(duì)方應(yīng)于2001年12月前向我方提供該商品，而直至2002年1月，對(duì)方仍未向我方提供該商品。我方曾多次要求對(duì)方履行合約，對(duì)方卻以未簽定正式書(shū)面合同為由否認(rèn)合同已達(dá)成。問(wèn)：雙方的交易是否已達(dá)成？為什么？（一）書(shū)面形式 是合同成立的依據(jù) 是履行合同的依據(jù) 有時(shí)是合同生效的依據(jù) 是仲裁、訴訟的依據(jù)確認(rèn)書(shū)以第一人稱語(yǔ)氣制定的簡(jiǎn)化合同。確認(rèn)書(shū)一般沒(méi)有約首，有的甚至沒(méi)有約尾，簽字更為簡(jiǎn)單案例分析：我某公司與外商洽商進(jìn)口某商品一批，經(jīng)往來(lái)電傳洽談，已談妥合同的主要交易條件，但我方在電傳中表明交易于簽定確認(rèn)書(shū)時(shí)生效。事后對(duì)方將草擬的合同條款交我方確認(rèn)，但因有關(guān)條款的措辭尚需研究，故我方未及時(shí)給對(duì)方答復(fù)。不久該商品的市場(chǎng)價(jià)格下跌，對(duì)方電催我方開(kāi)立信用證，而我方以合同未成立為由拒絕開(kāi)證。問(wèn)：我方的做法是否有理？為什么？ （二）口頭形式 （三）其他形式二、合同的基本內(nèi)容 （一）約首部分(Preamble) （二）基本條款(Body) （三）約尾部分(Witness Clause)約首 合同的開(kāi)頭部分，包括：合同名稱合同編號(hào)成交日期締約地點(diǎn)締約雙方的名稱和地址序言約文 合同正文、主體。主要包括磋商達(dá)成的相關(guān)貿(mào)易條款：主要條款——商品名稱、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、包裝、單價(jià)、總值、裝運(yùn)、保險(xiǎn)、付款條件、裝船通知次要條款——商品檢驗(yàn)、不可抗力、索賠、仲裁約尾合同的結(jié)尾，主要包括：合同份數(shù)授權(quán)代表簽字感謝7月10日的詢價(jià)。今晨已經(jīng)去函，報(bào)120公噸紅茶，958美元/公噸，CFR上海，凈價(jià)。裝運(yùn)期為11月和12月，以7月30日前復(fù)到為準(zhǔn)。 請(qǐng)問(wèn)該內(nèi)容為訂立合同的哪個(gè)步驟。