公司合并及其相關(guān)概念的比較(編輯修改稿)
2025-07-19 08:10 本頁面
【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 兼并”是在1989年2月19日國家體改委、國家計(jì)委、財(cái)政部、國家國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于兼并的暫行辦法》中，即“本辦法所稱兼并，是指一個(gè)購買其他的產(chǎn)權(quán)，使其他失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過購買方式實(shí)行的之間的合并，不屬本辦法規(guī)范”。該“辦法”又規(guī)定了“兼并”的四種形式，即承債式、購買式、吸收股份式和控股式?！ ?991年國務(wù)院發(fā)布的《國有資產(chǎn)評(píng)估管理辦法》第3條規(guī)定，國有資產(chǎn)占有單位進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估的法定情形之一是”兼并、出售、聯(lián)營、股份經(jīng)營”，該“辦法”《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，“兼并”是指“一個(gè)以承擔(dān)債務(wù)、購買、股份化和控股等形式有償接受其他的產(chǎn)權(quán)，使被兼并方喪失法人資格或改變法人實(shí)體?！贝颂幖娌⒑x與《關(guān)于兼并暫行辦法》是一致的?！ ?996年8月20日財(cái)政部印發(fā)的《兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問題的暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：“本辦法所稱‘兼并’，是指一個(gè)通過購買等有償方式取得其他的產(chǎn)權(quán)，使其失去法人資格或雖然保留法人資格但變更投資主體的一種行為”?！霸诒患娌①Y產(chǎn)與債務(wù)基本等價(jià)的情況下，兼并方承擔(dān)被兼并債務(wù)的，經(jīng)批準(zhǔn)，兼并方可以采取劃轉(zhuǎn)方式取得被兼并的資產(chǎn)?！贝送獾摹凹娌ⅰ迸c前述兩個(gè)“辦法”規(guī)定的兼并含義略有不同的是，在被兼并資產(chǎn)與債務(wù)基本等價(jià)的情況下，兼并方承擔(dān)被兼并債務(wù)的，可以直接采取劃撥方式取得被兼并的資產(chǎn)，而不需要雙方討價(jià)還價(jià)去購買。這實(shí)際上是為了便于實(shí)踐中的操作，從實(shí)用主義立場(chǎng)出發(fā)所作的規(guī)定，本質(zhì)上與《關(guān)于兼并的暫行辦法》中的“承擔(dān)債務(wù)式”沒有什么區(qū)別，只不過具體方式略有不同罷了。 以上規(guī)范性文件中兼并的含義與《公司法》中吸收合并及兼并的含義不同。從法律后果上看，它包括兩種：一種是被兼并喪失法律人格；另一種是被兼并并不喪失法律人格，只不過法人實(shí)體被改變。前一種實(shí)際上就是吸收合并。如果我們把前一種兼并即喪失法律人格的兼并稱為狹義上的兼并的話，那么以上規(guī)范性文件中的“兼并”可以稱為廣義上的兼并。狹義的兼并也就是《公司法》上的吸收合并，狹義的兼并包含于廣義的兼并之中?！ ⊥鈬痉ㄖ须m然沒有直接規(guī)定“兼并”一詞，但由于英美法系國家法官本身可以通過案例造法，判例中確立的概念的含義與大陸法系國家成文法中直接規(guī)定的概念的含義的法律意義并無不同。因此，我們也可以從某判例中看出其概念的含義?！≡诿绹锼乖V人壽保險(xiǎn)公司（MorrisLifeIns.Co.）一案中，地方法官在涉及被兼并公司投保人對(duì)存續(xù)公司主張保險(xiǎn)利益時(shí)對(duì)“兼并”下了定義：“兼并是一個(gè)公司的人可為另一公司所吸收，存續(xù)公司（SurvingCompany）承受被兼并公司（AbsorbedCompany）的財(cái)產(chǎn)、責(zé)任、特權(quán)與權(quán)力，
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