【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 利；章程修改通過(guò)減弱控制股東和經(jīng)理人的信托義務(wù)，使控制者從公司向自己轉(zhuǎn)移利潤(rùn)。如果這種章程修改被允許，股東投票和市場(chǎng)力量的運(yùn)用都不會(huì)阻止它們。在存在控制股東的情況下，股東的投票不像沒(méi)有控制股東情況下那么有效，控制者往往只需要運(yùn)用自己的投票權(quán)就行了。甚至控制者自己的股份在數(shù)量上不足的時(shí)候，控制股東持有的代理投票機(jī)制，也常常使其能夠很容易地獲得為達(dá)到必要多數(shù)所需的投票。那么，在采取這樣的修改時(shí)，如果缺乏任何限制，控制股東由于擁有多數(shù)股份，這種使股份價(jià)值下 降的修改就很容易被采用。這是不合理的，不能允許公司章程修改完全排除公司法。 （二）公司章程主干排除公司法適用限制的設(shè)計(jì) 13 對(duì)公司章程主干部分排除公司法適用進(jìn)行限制可以從三個(gè)方面考慮：首先，對(duì)特定種類(lèi)股份的權(quán)利修改應(yīng)按照股份類(lèi)別進(jìn)行表決。這個(gè)問(wèn)題可以參照前文討論對(duì)特別股股東權(quán)利影響時(shí)的處理程序。第二，防止規(guī)避這些限制的行為。在排除公司法適用的公司章程修改的程度上，我們也應(yīng)當(dāng)對(duì)一定的交易進(jìn)行限制，因?yàn)檫@些交易可能會(huì)被公司用來(lái)規(guī)避這些限制。例如，公司可能會(huì)采取一種 X 排除公司法 適用的安排，不是通過(guò)修改章程，而是通過(guò)并入一個(gè)傀儡公司（ dummy corporation），該公司的章程中包含了 X 條款。這樣，為了使排除公司法適用的修改的合理限制能夠有效地執(zhí)行，有必要對(duì)交易施加同樣的限制，雖然這些交易可能形式上同修改章程不同，但其實(shí)質(zhì)是相同的。 [15]第三，在遵循對(duì)公司章程主干排除適用的限制的前提下，賦予受到影響股東以評(píng)估的權(quán)利，并設(shè)定嚴(yán)格的程序。所發(fā)生的情形一般是：在修改公司章程時(shí)，如果公司合并、股份回購(gòu)、出售公司大部分資產(chǎn)等情況下對(duì)股東權(quán)利產(chǎn)生影響的，賦予股東要求評(píng)估的權(quán)利。例如，在 公司合并中，不同意合并的股東有要求評(píng)估股票價(jià)值的權(quán)利，目的是給其提供若不存在合并時(shí)的股票價(jià)值。這里，我們建議用更加嚴(yán)格的表決權(quán)多數(shù)設(shè)定修改章程的條件。 公司是動(dòng)態(tài)世界中存在的實(shí)體，公司成立、初始章程訂立后，公司中主要的是大量的私人安排，包括股東對(duì)股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)定和股東對(duì)公司組織框架的建構(gòu)。對(duì)公司章程修改中主干部分排除公司法適用施加基本的限制的意義在于：首先，在沒(méi)有控制股東的公 14 司，股東不會(huì)同意使公司價(jià)值縮水的修改，因?yàn)樵谶@種修改導(dǎo)致公司價(jià)值下降是很明顯的，對(duì)此情形股東采取的選擇也 是明顯的。但在有控制股東的公司則不然，如果修改符合控制股東的利益，即使修改很明顯是使公司價(jià)值下降的，也可能不會(huì)被阻止采用。第二，即使假定在缺乏限制時(shí)，采取價(jià)值下降的修改將使公司價(jià)值下降較少，如不少于 1%或 2%，但還必須認(rèn)識(shí)到，公司可能采納不止一個(gè)這樣的修改，這會(huì)產(chǎn)生累積效應(yīng)。第三， 1%的公司價(jià)值雖然并不代表著整個(gè)社會(huì)資源，但在中國(guó)所有公司 1%的價(jià)值就是一個(gè)大的數(shù)字。因此，任何即使微小的像 1%或 2%的這樣的影響整個(gè)價(jià)值的安排，都會(huì)對(duì)整個(gè)社會(huì)資源產(chǎn)生根本性的絕對(duì)的影響。因此，即使公司章程修改上的安排對(duì)社會(huì)資源的 影響不那么巨大，我們還是期待這種影響能夠從公司法的最優(yōu)安排中獲得。 淺議新公司法規(guī)范下的公司章程 曲延興 【閱讀次數(shù)】 324 【關(guān)鍵詞】 【正 文】 公司章程是公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的 “ 憲章 ” ，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力。 15 然而，現(xiàn)實(shí)生活中，很多創(chuàng)業(yè)者在設(shè)立公司時(shí)， 或?yàn)榱藞D省事，委托公司登記代理機(jī)構(gòu)代辦設(shè)立手續(xù)，或因?yàn)閯?chuàng)業(yè)伙伴之間非常團(tuán)結(jié)，認(rèn)為所有問(wèn)題均能通過(guò)協(xié)商解決，不需花精力制作公司章程。往往采用工商局提供的公司章程示范文本作為本公司的章程。而目前工部局提供的示范文本通常只是羅列舊公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無(wú)針對(duì)性的規(guī)定，因而導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的實(shí)際需求，本來(lái)應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范明確的事項(xiàng)，在具體個(gè)案的糾紛中，在公司章程中卻沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運(yùn)營(yíng)效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。今年 1 月 1 日起實(shí)施的新《公司法》一改舊《公司法》 對(duì)公司的過(guò)度管制，賦予公司諸多自主權(quán)，許多事項(xiàng)允許通過(guò)章程來(lái)實(shí)施自治。因此，設(shè)計(jì)一份適用性強(qiáng)的公司章程，對(duì)于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問(wèn)題的成本，都有重要的現(xiàn)實(shí)意義。本文從公司章程的地位、公司章程的特征、公司章程的性質(zhì)，論述公司章程的作用，提出在制定或修改公司章程時(shí)應(yīng)注意的一些問(wèn)題，以供參考。 一、 公司章程的地位 （一）公司章程是公司設(shè)立的必要條件。 公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開(kāi)始，設(shè)立登記結(jié)束。《公司法》明確規(guī)定，設(shè)立公司 必須依法制定公司章程。因此， 16 公司章程作為公司的必備性文件，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司成立都必須以提交章程為法定要件。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對(duì)公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記。公司沒(méi)有公司章程，不能獲得批準(zhǔn)，也不能獲得登記。 （二）公司章程是公司內(nèi)部治理的基本原則 新《公司法》對(duì)公司的內(nèi)部關(guān)系明確規(guī)定為：公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。對(duì)股東的權(quán)利規(guī)定為：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益 。不得 濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益?？梢哉f(shuō)公司章程是公司的內(nèi)部 “ 憲法 ” ，在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購(gòu)糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級(jí)管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。因此，從法理上講，股東可以依據(jù)公司章程起訴公司；公司可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；股東可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。 （三）公司章程是公司的自治規(guī)范。 公司章程作為公司的自治規(guī) 范，是由以下內(nèi)容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國(guó)家，而是由公司 17 股東依據(jù)公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問(wèn)題，不可能顧及到各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來(lái)執(zhí)行，無(wú)須國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普 遍的效力。 二、公司章程的特征 公司章程具有法定性、公開(kāi)性和自治性等特征。 公司章程的法定性。所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改由《公司法》明確規(guī)定，包括制定的法定性、內(nèi)容的法定性、效力的法定性和修訂程序的法定性。其對(duì)公司具有重大意義：一是，公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則，章程對(duì)于公司的作用有如憲法對(duì)于國(guó)家的作用，是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件；二是，公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求外，更反映和體現(xiàn)法律 對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求。因此，公司章程必須按照公司法的規(guī)定制定，必須包括法定的記載事項(xiàng)，否則將導(dǎo)致章程的無(wú)效。三是，公司章程是公司內(nèi)部 18 管理的基本法律依據(jù)，是公司最重要的自治規(guī)則，是公司有效運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時(shí)的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。 公司章程的公開(kāi)性。所謂公開(kāi)性是指公司章程須依法登記并須置于規(guī)定場(chǎng)所供股東查閱或者依法向社會(huì)公眾予以披露。首先，公司章程須依法登記注冊(cè)，這本身便是公開(kāi)性的一種表現(xiàn)，對(duì)外具有公示的作用；其次，股東在公司日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中有權(quán)查閱公司章程，公司也應(yīng)將章程置備于公司；第三，公司章程也是公司公開(kāi)發(fā)行股票或者公司債券時(shí)必須披露的文件之一。 公司章程的自治性。公司章程的自治性特征，表現(xiàn)在公司不同則章程不同。每個(gè)公司在制定自己的章程的同時(shí)都可以在《公司法》允許的范圍內(nèi)，針對(duì)本公司的成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成、資本規(guī)模