【正文】 無須國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施。三是，公司章程是公司內(nèi)部 18 管理的基本法律依據(jù)，是公司最重要的自治規(guī)則，是公司有效運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。公司章程的自治性特征，強(qiáng)調(diào)了公司章程的對(duì)內(nèi)效力，體現(xiàn)了公司經(jīng)營(yíng)自由的精神。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。一是要明確董事會(huì)的權(quán)力范圍，尤其要使董事會(huì)和股東會(huì)之間權(quán)力配置明晰化；二是規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評(píng)審、股東大會(huì)選舉、罷免等規(guī)則，同時(shí)明確：董事只能由具有完全行為能力的自然人擔(dān)任；三是建立健全董事會(huì)議事規(guī)則，包括對(duì)董事會(huì)會(huì)議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、股票細(xì)則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定；四是強(qiáng)調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強(qiáng)調(diào)其忠 實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金；利用 22 職務(wù)便利損害公司利益。 (三 )公司章程的制定與修改不應(yīng)濫用公司章程的自治原則 23 盡管新《公司法》大大加強(qiáng)了公司章程的自治程度，但是公司章程的自治性也是相對(duì)的，并非毫無條件的股東一言堂就可以制定章程。 新公司法：公司的章程 新公司法：公司的章程 注： 本文作者唐青林，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律 師，主攻公司法。所以公司章程不僅是公司的自治法規(guī)，而且是國(guó)家管理公司的重要依據(jù)。這種觀點(diǎn)主要流行于 26 以德國(guó)和日本為代表的大陸法系國(guó) 家。 公司法第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備的條件之一即是股東共同制定公司章程。在這點(diǎn)上，發(fā)起設(shè)立的股份公司章程與有限責(zé)任公司章程具有更大的相似性，即章程也必須由發(fā)起人簽訂，必須反映全體發(fā)起人的意志，由全體發(fā)起人簽名蓋章表示接收和認(rèn)可，才能向公司登記機(jī)關(guān)提交。公司章程修改后，還應(yīng)該及時(shí)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。如聘請(qǐng)常年法律顧問等條款。懸而未決的糾紛又必然成為公司正常運(yùn)作的有形無形的障礙。否則，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。公司章程修改后，還應(yīng)當(dāng)報(bào)公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。公司是否修改自已的章程，法律規(guī)定由公司自已決定。筆者認(rèn)為這應(yīng)屬于任意記載事項(xiàng)，是法律對(duì)公司股東（大）會(huì)的授權(quán)性規(guī)定，不同的公司完全可以根據(jù)自己的不同需要進(jìn)行規(guī)定，充分體現(xiàn)了對(duì)公司經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的尊重。從性質(zhì)上而言，公司法關(guān)于相對(duì)記載事項(xiàng)的法律規(guī)范，屬于授權(quán)性規(guī)范。并且由于章程的修改涉及到公司 組織及活動(dòng)的根本規(guī)則，而且還可能涉及到其他不同主體的利益關(guān)系，所以必須由權(quán)利機(jī)構(gòu)以特別決議表決通過。我國(guó)公司法第六十六條規(guī)定： “ 國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) ” ，除此之外的任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體均無權(quán)制定國(guó)有獨(dú)資公司的章程。同時(shí)公司章程修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記。而公司章程卻包含了對(duì)未來公司的約束；對(duì)公司未來股東的約束；以及對(duì)公司交易相對(duì)人的約束等，這充分說明了二者本質(zhì)上屬于完全不同的兩個(gè)概念。設(shè)立公司必須依法制定公司章程，章程是公司設(shè)立的最主要條件和最重要的文件。其中有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表 2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任 ” 。同 時(shí)，將股東、股東（大）會(huì)的權(quán)利義務(wù)制定得詳盡、可操作。 13條規(guī)定公司法定代表人的出任人選： 16條規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)構(gòu)：董事會(huì)、或者股東會(huì)、股東 大會(huì)； 35條規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資 40條規(guī)定股東會(huì)定期會(huì)議的召開時(shí)間 42條規(guī)定召開股東會(huì)時(shí)應(yīng)提前多少天通知全體股東 43條規(guī)定有限責(zé)任公司股東是否按出資比例行使表決權(quán) 44條規(guī)定公司法規(guī)定事項(xiàng)以外事項(xiàng)的股東會(huì)的議事方式和表決程序（修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式，股東會(huì)決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過）。公司章程的自治性特征，表現(xiàn)在公司不同則章程不同。其對(duì)公司具有重大意義：一是，公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則，章程對(duì)于公司的作用有如憲法對(duì)于國(guó)家的作用，是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件；二是，公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求外，更反映和體現(xiàn)法律 對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個(gè)公司的特殊性。對(duì)股東的權(quán)利規(guī)定為：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益 。本文從公司章程的地位、公司章程的特征、公司章程的性質(zhì)，論述公司章程的作用，提出在制定或修改公司章程時(shí)應(yīng)注意的一些問題，以供參考。因此，任何即使微小的像 1%或 2%的這樣的影響整個(gè)價(jià)值的安排，都會(huì)對(duì)整個(gè)社會(huì)資源產(chǎn)生根本性的絕對(duì)的影響。所發(fā)生的情形一般是：在修改公司章程時(shí)，如果公司合并、股份回購(gòu)、出售公司大部分資產(chǎn)等情況下對(duì)股東權(quán)利產(chǎn)生影響的，賦予股東要求評(píng)估的權(quán)利。這是不合理的，不能允許公司章程修改完全排除公司法。因?yàn)樵谝恍┌咐?，提高立法安排的效率的潛力是有限的，?biāo)準(zhǔn)的立法安排不如公司自己采取的安排有效，例如：自我交易、敵意收購(gòu)、公司利潤(rùn)分配和基本交易中對(duì)小股東的保護(hù)的問題上。 三、公司章程修改中主干部分排除公司法的基本限制 公司法規(guī)范分為強(qiáng)制性規(guī)范、補(bǔ)充性規(guī)范和賦權(quán)性規(guī)范。埃弗謝德（ Evershed MR）認(rèn)為： ?? 根據(jù)比較充分的分析，我毫不懷疑有人所主張 的優(yōu)先股股東的 “ 營(yíng)業(yè)受到了影響 ” 這一點(diǎn)，我們關(guān)心的是優(yōu)先股股東是否 “ 受到了影響 ” ，而不是其營(yíng)業(yè)是否受到了影響?？梢宰饕韵驴紤]：第一，公司章程的修改是否導(dǎo)致了公司章程原先賦予股東的權(quán)利和利益上附加的某些特別財(cái)產(chǎn)性權(quán)益的減少。某種類股東全會(huì)的決議，應(yīng)有代表已發(fā)行的該種類股份總數(shù)過半數(shù)的股東出席，以出席股東的2/3 以上的表決權(quán)通過。在內(nèi)容上，聯(lián)邦最高法院作了如下判決：將公司主要的經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給公司的子公司，是對(duì)公司結(jié)構(gòu)的一種重大調(diào)整；盡管公司章程中對(duì)董事會(huì)已經(jīng)進(jìn)行了授權(quán)，但是由于股東的法律地位會(huì)因此而受到嚴(yán)重的影響， 所以，董事會(huì)不能單獨(dú)做出上述決定，它必須事先征得股東大會(huì)的同意。 二、 公司章程修改不能影響特別股股東的權(quán)利 公司章程修改中需要遵循的一個(gè)基本原則是不得侵害股東的成員權(quán)。公司章程修改登記后不應(yīng)該產(chǎn)生溯及力，對(duì)公司章程修改之前已經(jīng)存在的權(quán)利不能夠取消。再次，章程的修改只有在公司所在地的商業(yè)登記簿上登記注冊(cè)之后才有效。 此外，公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，這是公司章程與公司的其他文件不同之處。章程也可以規(guī)定另外一個(gè)資本多數(shù)，但是對(duì)于修改經(jīng)營(yíng)范圍，則必須規(guī)定一個(gè)更大的資本多數(shù)。我國(guó)公司法在公司章程修訂問題上遵循大陸公司法的做法，將 股東會(huì)、股東大會(huì)作為公司章程的修改主體是妥當(dāng)?shù)?。在德?guó)、日本、韓國(guó)等大陸法國(guó)家，修改公司章程的權(quán)限一般情況下屬于公司股東大會(huì)，要求股東大會(huì)作出決議。它包括實(shí)質(zhì)意義的基本規(guī)則及 形式意義上的書面記載或記錄。如股份有限公司為注冊(cè)資本而發(fā)行新股時(shí)，必須向國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門省級(jí)人民政府申請(qǐng)批準(zhǔn)；屬于向社會(huì)公開募集的，須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。 公司章程的修改涉及需要審批的事項(xiàng)時(shí)， 報(bào)政府主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。公司章程是由公司發(fā)起人訂立的關(guān)于公司組織及營(yíng)運(yùn)的法律文件，是公司的自治規(guī)則。 一、公司章程修改的一般限制 在公司章程修改的主體問題上需要由公司法作出限定。 [4]根據(jù)我國(guó)《公司法》第 38條第 11項(xiàng)、第 100條的規(guī)定，股東會(huì)有權(quán)修改公司章程。根據(jù)德國(guó)《股份法》第 179（ 2）條，除公 5 司章程另有規(guī)定外，股東大會(huì)作出章程修改決議時(shí)，需要代表基本資本的至少四分之三的多數(shù)通過。司法中應(yīng)形成妥當(dāng)?shù)倪m用論，增加對(duì)出席會(huì)議股東的最低股份比例的限制。如果章程的修改涉及到按其內(nèi)容應(yīng)予公布的規(guī)定時(shí)，也應(yīng)當(dāng)按其內(nèi)容公布修改的規(guī)定。這是應(yīng)當(dāng)注意