【正文】 必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東同意通過。 有兩方面的含義。從法律規(guī)范的性質(zhì)來說，我國公司法第二十五條和第八十二條都屬于強(qiáng)行性規(guī)范，公司在制定章程時必須予以遵循。絕對必要記載事項(xiàng)是指依法必須在章程中記載的條款，缺少其中任何一項(xiàng)，章程即為無效，公司登記機(jī)關(guān)不予登記。根據(jù)公司法規(guī)定，股份有限公司章程由 28 發(fā)起人制定后，必須經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。公司法修訂后，對一人公司進(jìn)行 了明確認(rèn)可， 27 公司法第六十一條也對一人有限公司的章程制定予以了明確： “ 一人有限責(zé)任公司章程由股東制定 ” 。 公司章程作為公司必備的重要文件，法律對其設(shè)有嚴(yán)格的要求。這種觀點(diǎn)主要流行于英美法系國家。 本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社， 2020 年出版）。 （四）公司章程的制定與修改應(yīng)符合法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 在制定或修改公司章程時，應(yīng)注意三個問題：一是制定或修改公司章程的權(quán)利屬于股東會（股東大會）；二是制定或修改公司章程須以特別決議為之；三是制定或修改的公司章程不得違背公司法的強(qiáng)行性條款。 (二 )公司章程的制定與修改要切實(shí)可行 公司章程作為公司的必備文件，是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。 170 條規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事 務(wù)所的程序、辦法 21 181 條規(guī)定營業(yè)期限屆滿之外的公司的解散事由 217 條規(guī)定除公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書之外的其他公司高級管理人員包括的具體人員。事實(shí)上，不管是契約說還是自治法說，自治性是二者的共同點(diǎn)。所謂公開性是指公司章程須依法登記并須置于規(guī)定場所供股東查閱或者依法向社會公眾予以披露。 二、公司章程的特征 公司章程具有法定性、公開性和自治性等特征。 公司章程作為公司的自治規(guī) 范，是由以下內(nèi)容所決定的。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記。而目前工部局提供的示范文本通常只是羅列舊公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無針對性的規(guī)定，因而導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的實(shí)際需求，本來應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范明確的事項(xiàng)，在具體個案的糾紛中，在公司章程中卻沒有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運(yùn)營效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。但在有控制股東的公司則不然，如果修改符合控制股東的利益，即使修改很明顯是使公司價值下降的，也可能不會被阻止采用。例如，公司可能會采取一種 X 排除公司法 適用的安排，不是通過修改章程，而是通過并入一個傀儡公司（ dummy corporation），該公司的章程中包含了 X 條款。在存在控制股東的情況下，股東的投票不像沒有控制股東情況下那么有效，控制者往往只需要運(yùn)用自己的投票權(quán)就行了。這里所說的主干部分，是涉及股東的成員資格、股東和公司以及股東之間的關(guān)系、公司管理機(jī)構(gòu)的組成部分、公司的經(jīng)營范圍、增資或減資、給特定的股東提供特定的權(quán)利、公司回購股份權(quán)限、為股東設(shè)立競業(yè)禁止的義務(wù)等。 [10]第三，還有可能出現(xiàn)的情形是，通過增加普通股東的權(quán)利變相地侵害特別股股東的權(quán)利。這一提議將導(dǎo)致公司原有的優(yōu)先股股東的聯(lián)合的或者總的表決權(quán)的減少。 我國的公司目前所發(fā)行的股票主要是普通股，但股份種類的多元化在今后是必然趨勢，因此應(yīng)在修改公司章程中考慮對特別股股東權(quán)利的保護(hù)問題。在一些國家和地區(qū)，在公司發(fā)行有特別股的情形下，公司章程 的修改須經(jīng)該種類的股東大會的決議。 ” 原告對章程的上述條款投了贊成票。在這些情況下，如果相關(guān)的決議沒有登記，就不具備法律規(guī)定的形式要件，因而是無效的。因此，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，不得以其變更對抗第三人，這是章程變更的對外效力。章程的修改須經(jīng)國家批準(zhǔn)的，在申報時還應(yīng)附有國家批準(zhǔn)證書。其中股份有限公司修改章程時僅要求 “ 出席股東大會股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過 ” ，沒有規(guī)定最低持股比例的限制筆者認(rèn)為欠妥。因此，各國公司法均將公司章程的變更規(guī)定為特別決議事項(xiàng)，提高通過公司章程修改所需表決權(quán)的比例。但在德國股東大會也可以將具體修改的權(quán)力交給監(jiān)事會行使。為了靈活地適應(yīng)公司環(huán)境的不斷變遷，需要適時地修改公司章程內(nèi)容。 第二種： 董事會成員變更，其產(chǎn)生程序或人數(shù)與公司合同和章程有關(guān)條款規(guī)定不一致的，應(yīng)當(dāng)自董事會變更決議或者決定作出，經(jīng)原外資審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日起 30 日內(nèi)申請變更登記，并提交下列材料 注 1： 法定代表人簽署的《外商投資企業(yè)變更登記 申請書 注 3》； 公司 董事會決議 注 2—— 參考式樣 1； 原外資審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件； 合同、章程修改 對照表 注 4—— 參考 式樣 2； 新一屆《 董事會成員名單 注 3》； 經(jīng)委派方簽字蓋章的新任董事委派書及身份證復(fù)印件或護(hù)照復(fù)印件； 加蓋原工商登記機(jī)關(guān)檔案專用章的公司章程及董事會成員名單復(fù)印件； 公司營業(yè)執(zhí)照正、副本； 其他有關(guān)文件、證件。 股東會對章程修改條款進(jìn)行表決。 公司章程的修改涉及需要公告事項(xiàng)的，應(yīng)依法進(jìn)行公告。 [2]內(nèi)容上，公司章程既可以包含調(diào)整當(dāng)事人之間關(guān)系的債法性條款，也可以包括調(diào)整團(tuán)體意思構(gòu)成及其活動并對未來成員也有約束力的合作性規(guī)范。允許將具體修改的權(quán)力交給監(jiān)事會。因?yàn)檫@些公司機(jī)關(guān)熟悉公司情況，不像普通股東那樣較少涉及公司事務(wù)。韓國《商法》第 434 條（變更章程的特別決議）規(guī)定章程修改應(yīng)以出席大會的股東所持表決權(quán)數(shù)的 2/3以上以及發(fā)行股份總數(shù)的 1/3以上數(shù)來進(jìn)行。所以，公司法一般要求進(jìn)行登記或公告以保證交易的安全。日本《商法典》第342 條第 2 款要求變更章程議案的要點(diǎn)，應(yīng)記載于第 232 條所定的通知及公告中。這是 指在個別情況下，股東的行為可以與章程 7 的規(guī)定不一致，這也需要特定多數(shù)人的一致意見。這一點(diǎn)德國聯(lián)邦最高法院曾做出過重要判例： 1982年 2 月 25 日的霍爾茨米勒案 (Holzmuller)中 [5]，一個擁有 8%股份的股東反對公司不經(jīng)股東大會同意就決定將公司中最有價值的部分分離出去，并將它轉(zhuǎn)讓給一個由公司設(shè)立并控制的股份兩合公司。 公司章程修改容易被多數(shù)股東控制，明顯地改變或取消少數(shù)股東的權(quán)利或者無表決權(quán)的類別股股東或優(yōu)先股股東的權(quán)利。韓國《 商法》第 435 條（種類股東大會）規(guī)定，在公司發(fā)行數(shù)種股份的情形下，因變更章程而有可能損害某一種類股東時，除了有股東大會的決議外，還應(yīng)有該類股東大會的決議。第二，如果公司章程的修改影響的是權(quán)利的享有而不是權(quán)利本身 [7]，或者修改僅僅導(dǎo)致了股份商業(yè)價值的降低；或者修改僅僅影響了抱 怨者的營業(yè)，不構(gòu)成對這類股東的損害。 [9]此后不久，大法官羅默（ Romer）進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：為了確定章程細(xì)則的修改是否構(gòu)成了對股東權(quán)利的變更，必須區(qū)分公司章程細(xì)則所定義的 “ 權(quán)利 ” 和行使這些權(quán)利所引起的后果： ?? 我認(rèn)為不能說普通股股東的權(quán)利會因?yàn)楣具M(jìn)一步發(fā)行普通股而受到影響，他們的權(quán)利和普通 股發(fā)行前沒什么兩樣，進(jìn)一步發(fā)行普通股的唯一結(jié)果是使行使這類權(quán)利的人增多了；我不得不承認(rèn)在本案中已經(jīng)產(chǎn)生了一些混淆，即沒有分清楚一邊的權(quán)利和另一邊行使這些權(quán)利的結(jié)果。公司章程在不作另行規(guī)定的時候適用公司法的規(guī)定。 [14]有時股東身份在從普通股東向控制股東的重要轉(zhuǎn)變中章程修改將會發(fā)生。這個問題可以參照前文討論對特別股股東權(quán)利影響時的處理程序。這里，我們建議用更加嚴(yán)格的表決權(quán)多數(shù)設(shè)定修改章程的條件。 淺議新公司法規(guī)范下的公司章程 曲延興 【閱讀次數(shù)】 324 【關(guān)鍵詞】 【正 文】 公司章程是公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的 “ 憲章 ” ，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力。 公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開始，設(shè)立登記結(jié)束?？梢哉f公司章程是公司的內(nèi)部 “ 憲法 ” ，在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，