房地產(chǎn)融資項(xiàng)目引發(fā)的思考----淺議投資協(xié)議中股權(quán)回購(編輯修改稿)
2025-07-04 00:23 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 明確了民間借貸不可面向公眾非法集資、非法放貸，這完全符合我國當(dāng)前國情。而結(jié)合上述司法解釋及法理分析，我們不難得出“非法發(fā)放貸款”系指面向不特定的社會公眾（包括自然人、法人或其它非法人單位）出借資金，也即企業(yè)之間面向特定主體的資金借貸不屬于“非法發(fā)放貸款”，亦不屬于法律所禁止擅自從事的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動。中國人民銀行銀條法（1998）13號文不屬于國家法律或國務(wù)院行政法規(guī)，該文件過于擴(kuò)大了金融業(yè)務(wù)外延，直接將所有“借貸”都?xì)w屬于金融業(yè)務(wù)，并且認(rèn)定企業(yè)間的借貸不能繁榮我國的市場經(jīng)濟(jì)，相反會擾亂正常的金融秩序，造成經(jīng)濟(jì)秩序的紊亂，應(yīng)禁止。這明顯與法理相悖，亦不符合我國國情?！顿J款通則》（中國人民銀行1996年第2號令）第2條規(guī)定：本通則所稱貸款人，系指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的中資金融機(jī)構(gòu)。第21條規(guī)定：貸款人必須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)，持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》或《金融機(jī)構(gòu)營業(yè)許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記。第61條的規(guī)定：“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》(法復(fù)〔1996〕15號)規(guī)定：企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無效合同。對于合同期限屆滿后，借款方逾期不歸還本金，當(dāng)事人起訴到人民法院的，人民法院除應(yīng)按照最高人民法院法(經(jīng))發(fā)[1990]27號《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條第(二)項(xiàng)的有關(guān)規(guī)定判決外，對自雙方當(dāng)事人約定的還款期限屆滿之日起，至法院判決確定借款人返還本金期滿期間內(nèi)的利息，應(yīng)當(dāng)收繳，該利息按借貸雙方原約定的利率計算。釋義：目前正在施行的《貸款通則》于1996年由中國人民銀行頒布，2003年9月，央行首次發(fā)文向5個部委、3家政策性銀行、4家國有獨(dú)資商業(yè)銀行以及4家股份制商業(yè)銀行征求《貸款通則》的修改意見，在該次“發(fā)文”中，央行即主動刪除了“第61條”，并且在其它條款中也找不到“企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)”等類似內(nèi)容。隨后，央行又于2004年首度在全國范圍內(nèi)公開征求修改意見，征求意見稿中亦刪除了“第61條”，但因多重原因，該“征求意見稿”被擱置數(shù)年，直至2010年4月份，國務(wù)院常務(wù)會議稱，將修訂出臺貸款通則，但至今仍杳無音信?！顿J款通則》修改版之所以很難重新修訂出臺，有很多爭議焦點(diǎn)，其中“企業(yè)間資金拆借的合法性問題”必定是焦點(diǎn)之一，各方認(rèn)識不同，短期內(nèi)仍無法完全達(dá)成共識。同時，在此還需要關(guān)注，鑒于《貸款通則》僅為中國人民銀行的一個部門規(guī)章，故不能以違反該通則中強(qiáng)制性規(guī)定為由認(rèn)定企業(yè)間資金借貸無效，法復(fù)〔1996〕15號文目前雖未廢止，但在司法實(shí)踐中的指導(dǎo)意義已然很小。《公司法》第75條：“有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改公司章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！暗?43條第1款：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。”釋義：《公司法》對有限責(zé)任公司、股份公司的“股權(quán)回購”均有規(guī)定，很明顯一般情況下公司不得回購自己的股份，只有在少數(shù)的法定情況下，公司才可以回購股權(quán)，而且對于有限責(zé)任公司，很多是通過民事訴訟途徑實(shí)現(xiàn)的。《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》(法[經(jīng)]發(fā)[1990]27號)第4條“關(guān)于聯(lián)營合同中的保底條款問題”（一）聯(lián)營合同中的保底條款，通常是指聯(lián)營一方雖向聯(lián)營體
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