【文章內(nèi)容簡介】 ．其組織形式以有限合伙公司為主。美國的產(chǎn)業(yè)投資公司主要有4種類型:獨立的產(chǎn)業(yè)資本有限公司、金融公司附屬的產(chǎn)業(yè)投資公司、工業(yè)公司附屬的產(chǎn)業(yè)投資公司、獨立的小企業(yè)投資公司。獨立的產(chǎn)業(yè)資本有限公司是美國產(chǎn)業(yè)投資企業(yè)的主要形式。1．1．3．2我國產(chǎn)業(yè)投資基金的發(fā)展中國的產(chǎn)業(yè)投資基金起步于20世紀(jì)80年代中期，到90年代初我國開始了產(chǎn)業(yè)投資基金的研究和試點工作。概括起來，中國產(chǎn)業(yè)投資基金業(yè)的發(fā)展大致經(jīng)歷三個階段:第一階段是1980年中期到1990年之前，這是中國產(chǎn)業(yè)投資基金的探索階段。從1980年代中后期開始，我國在境外陸續(xù)設(shè)立了許多主要投資于境內(nèi)企業(yè)的直接投資基金，一般都在名稱上冠以“中國ⅩⅩ產(chǎn)業(yè)投資基金”，但當(dāng)時在國內(nèi)確沒有一家真正意義上的產(chǎn)業(yè)投資基金。第二階段是20世紀(jì)90年代初期，在這個階段，國內(nèi)眾多的產(chǎn)業(yè)投資先驅(qū)開始投資，在國內(nèi)和境外建立相對規(guī)范的產(chǎn)業(yè)投資基金，1992年創(chuàng)立了淄博基金，并于1993年8月在上海證交所上市流通，但在這一階段國內(nèi)的產(chǎn)業(yè)投資基金并沒有得到迅速發(fā)展。第三階段是在1995年以后，隨著中國經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展，中國的產(chǎn)業(yè)投資基金開始進(jìn)入真正意義的發(fā)展階段。1995年國務(wù)院批準(zhǔn)頒布了《設(shè)立境外中國產(chǎn)業(yè)投資基金管理辦法》，這是關(guān)于中國產(chǎn)業(yè)投資基金的第一個全國性法規(guī)，原國家計委財金司從1995年即開始研究發(fā)展我國的產(chǎn)業(yè)投資基金，1997年底原國家計委將《產(chǎn)業(yè)投投資基金管理暫行辦法》征求意見稿送交中國人民銀行及證監(jiān)會，征求意見，1997年11月14日國務(wù)院證券委員會向社會頒布了《證券投資基金管理暫行辦法》，標(biāo)志看我國投資基金發(fā)展進(jìn)入了一個嶄新的時期。在這個時期，中國的產(chǎn)業(yè)投資基金也得到了迅猛發(fā)展，多家大型的產(chǎn)業(yè)投資公司相繼成立。2005年國家發(fā)改委牽頭，十部委共同制定頒布了《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，對私募的創(chuàng)業(yè)資本（實際上也包括產(chǎn)業(yè)投資基金）進(jìn)行規(guī)范。中國的產(chǎn)業(yè)投資業(yè)在90年代末取得了長足的進(jìn)展，至2000年已初具規(guī)模，根據(jù)《中國產(chǎn)業(yè)投資基金研究》中的抽樣調(diào)查數(shù)據(jù)，中國注冊資本在1億元人民幣以下的產(chǎn)業(yè)投資基金有19家，占調(diào)研樣本總數(shù)的48．72%；注冊資本在1億元人民幣以上的產(chǎn)業(yè)投資基金有20家，占調(diào)研樣本總數(shù)的51．42%；注冊資本在5億元人民幣以上的有10家，占調(diào)研樣本總數(shù)的25．64%。其中外資占了3家(華登、CHINAVEST,、PTVCHINA)，國內(nèi)著名的大企業(yè)集團(tuán)或金融機(jī)構(gòu)占了4家，如國投、神府集團(tuán)、北京兆維電子集團(tuán)和山東省信托公司等，同時，嚴(yán)格意義上的產(chǎn)業(yè)投資公司有3家，即深圳市高科技風(fēng)險投資股份公司、北京科技風(fēng)險投資股份公司和華能技術(shù)開發(fā)公司[9] 季敏波：《中國產(chǎn)業(yè)投資基金研究》，上海財經(jīng)大學(xué)出版社2000版，第246頁。2005年11月下旬，國家發(fā)改委批復(fù)同意設(shè)立第一只人民幣產(chǎn)業(yè)投資基金——渤海產(chǎn)業(yè)投資基金，設(shè)計規(guī)模為200億元?；鸬氖灼谀技Y金規(guī)模為50．8億元，存續(xù)期15年。它是首支全中資的產(chǎn)業(yè)基金。在國家尚未出臺產(chǎn)業(yè)投資基金管理辦法的前提下, 國家特批渤?；? 這不僅有利于聚集各類生產(chǎn)要素，為濱海新區(qū)的開發(fā)開放提供有力的支撐條件，也為加快發(fā)展我國產(chǎn)業(yè)投資基金打下堅實的基礎(chǔ)。1．2產(chǎn)業(yè)投資基金治理基礎(chǔ)理論分析1．2．1治理、公司治理、產(chǎn)業(yè)投資基金治理的概念治理一詞源于拉丁文“gubernare”，意為控制、引導(dǎo)。治理的定義有很多，全球治理委員會于1995年發(fā)表的《我們的全球伙伴關(guān)系》的研究報告認(rèn)為：治理是各種公共的或私人的個人和機(jī)構(gòu)管理其共同事務(wù)的諸多方式的總和。它是使相互沖突的或不同的利益得以調(diào)和并且采取聯(lián)合行動的持續(xù)的過程。這既包括有權(quán)迫使人們服從的正式制度和規(guī)則，也包括各種人們同意或以為符合其利益的非正式的制度安排。它有四個特征:治理不是一整套規(guī)則，也不是一種活動，而是一個過程；治理過程的基礎(chǔ)不是控制，而是協(xié)調(diào)；治理既涉及公共部門，也包括私人部門；治理不是一種正式的制度，而是持續(xù)的互動。[10] 全球治理委員會：《我們的全球伙伴關(guān)系》，第23頁，牛津大學(xué)出版社，1995年；轉(zhuǎn)引自俞可平：《治理與善治》，社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2000年版，第4頁。公司治理是英文“Corporate Governance”，它是一個多層次的概念，在經(jīng)濟(jì)學(xué)上，公司治理的定義有狹義和廣義兩種理解：從狹義上理解公司治理是指為保證公司股東利益最大化的內(nèi)部組織制度、報酬制度等合約安排；從廣義上則可理解為關(guān)于企業(yè)組織方式、控制機(jī)制、利益分配的所有法律、機(jī)構(gòu)、文化和制度的安排。從法學(xué)角度講，公司治理結(jié)構(gòu)是指為維護(hù)公司股東的利益、保證公司正常有效地運營，由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系?？傮w上可以這樣理解公司治理：它是基于公司所有權(quán)與控制權(quán)分離而形成的公司所有者、董事會和高級經(jīng)理人員及公司相關(guān)利益者之間的一種權(quán)力和利益分配與制衡關(guān)系的制度安排。公司治理的本質(zhì)，就是關(guān)于公司控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配的一整套法律體系、文化和制度規(guī)范的安排。[11] 崔如波著：《公司治理：制度與績效》，中國社會科學(xué)出版社，2004年版，第19頁。通過對治理、公司治理的分析，也可以從廣義、狹義兩方面理解產(chǎn)業(yè)投資基金治理：廣義的理解是，產(chǎn)業(yè)投資基金治理是指有關(guān)基金控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配及基金的組織方式的一系列社會制度的總和。狹義上理解是，產(chǎn)業(yè)投資基金治理是保證基金投資者利益最大化的內(nèi)部組織制度、報酬制度等合約安排。從法學(xué)的角度說，產(chǎn)業(yè)投資基金治理就是圍繞以保護(hù)基金投資者的利益為目的，對基金當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行合理的配置，以及監(jiān)管等一整套相關(guān)制度安排。鑒于產(chǎn)業(yè)投資基金的基本組織結(jié)構(gòu)與公司法人的組織結(jié)構(gòu)有所不同，因此產(chǎn)業(yè)基金治理與公司治理存在一定的區(qū)別：1．在契約型產(chǎn)業(yè)投資基金下，基金本身不是一個獨立的實體，沒有像公司一樣嚴(yán)謹(jǐn)?shù)慕M織體系。2．在公司型產(chǎn)業(yè)投資基金下，基金公司雖然是一個公司，但整個公司型基金不僅僅是一個基金公司，還包括基金管理人和托管人。3．產(chǎn)業(yè)投資基金的治理相對于公司的治理來說具有更強(qiáng)的外部性，同時，產(chǎn)業(yè)投資基金與一般的公司相比，其委托代理的鏈條更長，因信息不對稱導(dǎo)致的道德風(fēng)險也就更嚴(yán)重。1．2．2產(chǎn)業(yè)投資基金治理基礎(chǔ)理論1．2．2．1產(chǎn)權(quán)理論1．產(chǎn)權(quán)的概念現(xiàn)代西方產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為產(chǎn)權(quán)是具有明確歸屬的財產(chǎn)在使用中形成的一系列權(quán)利，它可以按效益最優(yōu)化原則進(jìn)行不同安排，而這種安排將影響處于其中的不同主體的行為方式，因此產(chǎn)權(quán)是社會資源運用的規(guī)則。[12] 徐曉松著：《公司法與國有企業(yè)改革研究》，法律出版社2000年版，第181頁?，F(xiàn)代產(chǎn)權(quán)理論是市場經(jīng)濟(jì)理論的重要組成部分，它致力于解決因使用稀缺資源而發(fā)生的利益沖突，試圖通過設(shè)計行為規(guī)則，完善制度安排來化解矛盾。經(jīng)濟(jì)學(xué)界對產(chǎn)權(quán)的定義有不同看法，但一般認(rèn)為，產(chǎn)權(quán)是指法定主體對財產(chǎn)擁有各項權(quán)利的總和，法學(xué)家梅慎實認(rèn)為:產(chǎn)權(quán)應(yīng)是以出資者所有權(quán)為基礎(chǔ)的各種權(quán)利的綜合，是民事主體對財產(chǎn)所擁有的收益權(quán)、處分權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)等。[13] 梅慎實著：《現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運作論》，中國法制出版社2001年版，第86頁。產(chǎn)權(quán)的基本特征表現(xiàn)為，財產(chǎn)所有者可根據(jù)一定目的，通過使用或處置財產(chǎn)獲取一定收益。2．所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離現(xiàn)代公司產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的理論中最具影響力的理論是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離理論。經(jīng)濟(jì)學(xué)家黃明認(rèn)為，所有權(quán)在現(xiàn)實的經(jīng)濟(jì)活動中派生于公司股東產(chǎn)權(quán)，而控制權(quán)也就是經(jīng)營權(quán)派生于公司法人產(chǎn)權(quán)，股東產(chǎn)權(quán)與法人產(chǎn)權(quán)形成了現(xiàn)代公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)并體現(xiàn)了現(xiàn)代公司所有權(quán)與控制權(quán)相分離的這一根本特征。[14] 黃明著：《公司制度分析—從產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和代理關(guān)系兩方而的考察》，中國財政經(jīng)濟(jì)出版社1997年版，第120頁。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離是公司治理理論的基礎(chǔ)，也是現(xiàn)代公司區(qū)別于其他形態(tài)組織的重要特點。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的一般理解是公司不由股東直接經(jīng)營，而由股東大會選舉產(chǎn)生的董事會經(jīng)營管理，股東與公司的生產(chǎn)過程、資本的運用過程相脫離，即使在掌握投票權(quán)的情況下，也只能通過選舉董事會等方式間接地影響公司資產(chǎn)的運營。[15] 梅慎實著：《現(xiàn)代公司機(jī)關(guān)權(quán)力構(gòu)造論》(修訂本)，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第57頁。所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，有利于公司將分散的投資者的資產(chǎn)集中起來進(jìn)行企業(yè)生產(chǎn)，隨著企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大，企業(yè)的管理需要專業(yè)的技能和知識，這使得分散的股東不能親自管理企業(yè)，因此聘用經(jīng)理并支付薪酬來管理企業(yè)成為一種必然的趨勢。這種現(xiàn)代企業(yè)是建立在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離的基礎(chǔ)上。產(chǎn)業(yè)投資基金中同樣也存在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的問題，基金持有人出資購買基金單位，基金持有人享有了基金單位的所有權(quán)，而整個基金資產(chǎn)的運作和經(jīng)營則由基金管理人來負(fù)責(zé)，基金持有人享有因基金資產(chǎn)運作而產(chǎn)生的收益并承擔(dān)因此而帶來的損失，因而產(chǎn)業(yè)投資基金治理中基金持有人對基金單位的所有權(quán)與基金資產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)是相分離的。1．2．2．2委托代理理論1．委托代理的基本問題所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，帶來的直接問題是失去資產(chǎn)控制權(quán)的所有者(委托人)怎樣促使擁有資產(chǎn)控制權(quán)的經(jīng)營者(代理人)做最大的努力為所有者的最大利益行事，這就是委托代理問題。在委托代理關(guān)系中，由于委托人和代理人具有各自不同的利益，因而在代理行為中，當(dāng)代理人追求自己利益時，就有可能造成對委托人利益的損害。委托代理問題的產(chǎn)生主要有以下幾方而的原因:第一，代理人是一個具有獨立利益和行為目標(biāo)的“經(jīng)濟(jì)人”，他的行為目標(biāo)與委托人的行為目標(biāo)不可能完全一致；第二，代理人作為“經(jīng)濟(jì)人”同樣存在所謂的“機(jī)會主義傾向”，在代理過程中會產(chǎn)生職務(wù)怠慢、損害或侵蝕委托人利益的道德風(fēng)險與逆向選擇問題；第三，市場環(huán)境存在不確定性，難以準(zhǔn)確判斷代理人行為的努力與否；第四，委托人與代理人之間存在嚴(yán)重的信息不對稱性，由此委托人難以準(zhǔn)確判斷代理人努力程度的大小，有無機(jī)會主義行為。[16] 何維達(dá)主編：《公司治理結(jié)構(gòu)的理論與案例》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社1999年版，第1617頁。2．委托代理中的信息不對稱問題在公司治理中存在的委托代理關(guān)系是：股東是委托人，而董事會及經(jīng)理是代理人。在這種委托代理關(guān)系下，由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離使得所有權(quán)人失去對企業(yè)資產(chǎn)的直接的控制，而獲得經(jīng)營權(quán)的經(jīng)營者直接控制企業(yè)資產(chǎn)并負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營，因此經(jīng)營者能掌握關(guān)于企業(yè)經(jīng)營狀況的最直接的信息，這些信息可能是作為所有者的股東所不能掌握的，這就產(chǎn)生了委托代理中信息不對稱的問題。信息不對稱是委托代理理論中面臨的重要問題，它是指：締約當(dāng)事人一方知道而另一方不知道，甚至第三方也無法驗證，即使能夠驗證