【文章內(nèi)容簡介】 的費用也應(yīng)當(dāng)在碼頭的大門劃分，否則就不符合法律的公平原則。因為對集裝承擔(dān)責(zé)任的承運(yùn)人不但要承擔(dān)集裝箱的表面狀況良好責(zé)任，還要在其責(zé)任期間同時承擔(dān)與之相關(guān)的一切費用。這種觀念已經(jīng)在中國通行了幾十年，因此人們對CY/CY條款的定義不應(yīng)產(chǎn)生與上述不同的解釋，因為CY/CY條款早已經(jīng)成為我國海運(yùn)法律的組成部分。（三）我國集裝箱運(yùn)輸?shù)臍v史1973年9月，從日本至上海港，首航的34個集裝箱在上海港出現(xiàn)以來，直至2001年底的30年間，在我國內(nèi)貿(mào)和外貿(mào)的集裝箱運(yùn)輸中，中外船東都沒有收取港口作業(yè)費的先例，而是一直按照國際上大多數(shù)國家統(tǒng)一的習(xí)慣做法，沿用堆場到堆場（CY/CY）等運(yùn)輸條款，來劃分風(fēng)險和費用的界限。我國在這30年間，港口作業(yè)費從來都不是一個獨立的附加費項目，而是包含在船東公布的運(yùn)價本的費率中。集裝箱運(yùn)輸在中國的發(fā)展異常迅猛，以2005年為例，在《2005年公路水路交通行業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》中顯示，，集裝箱貨運(yùn)量為15050萬噸，遠(yuǎn)洋集裝箱運(yùn)輸占遠(yuǎn)洋運(yùn)輸貨運(yùn)量的31%；%。（四）港口作業(yè)費（THC）的違法性綜述承運(yùn)人強(qiáng)行向中國貨主收取港口作業(yè)費行為的違法性主要表現(xiàn)在如下幾個方面：沒有按照《國際海運(yùn)條例》的規(guī)定在交通部備案，屬非法收費?！秶H集裝箱班輪運(yùn)輸運(yùn)價報備度實施辦法》第18條規(guī)定：“航運(yùn)公司應(yīng)當(dāng)執(zhí)行其生效的報備運(yùn)價?！钡?條還規(guī)定：“報備運(yùn)價應(yīng)同時報備附加費及傭金?！睆纳鲜龇梢?guī)定可以得出一個結(jié)論，即無論集裝箱班輪承運(yùn)人向貨方收取何種費用，其費用必須在交通部報備，否則就是非法的收費。外國班輪公會關(guān)于收取THC的運(yùn)價協(xié)議突破了我國傳統(tǒng)海運(yùn)貿(mào)易中關(guān)于CY/CY條款的內(nèi)涵，同時也突破了交通部歷年來在行政規(guī)章和其他規(guī)范性文件中關(guān)于CY/CY條款的概念。因為我國法律過去30年來的海運(yùn)實踐早已對CY/CY條款界定了明確的內(nèi)涵，即CY/CY條款作為一個劃分承運(yùn)人和托運(yùn)人費用的條款，已經(jīng)包含了港口作業(yè)費（THC），承運(yùn)人在收取了CY/CY運(yùn)費以外，另行收取港口作業(yè)費（THC）,就等于突破了CY/CY條款原有的內(nèi)涵，其結(jié)果就等于違反了運(yùn)輸合同的約定，進(jìn)而就是對我國《合同法》的褻瀆。由于在以前30年里，港口作業(yè)費包含在運(yùn)價本的費率中，現(xiàn)在承運(yùn)人在沒有將港口作業(yè)費（THC）從運(yùn)費率中減掉的情況下，向國內(nèi)貨方另行收取一筆港口作業(yè)費，就等于承運(yùn)人對同一個運(yùn)輸成本項目，收取了雙重的費用。由于現(xiàn)在我國出口貨物的80%是FOB價格條款，伴隨著FOB價格條款的運(yùn)輸合同一般都約定運(yùn)費到付（Freight collect）。所以承運(yùn)人在到付的運(yùn)費以外向國內(nèi)的發(fā)貨人（賣方）再收一份港口作業(yè)費，沒有合同依據(jù)。在國際集裝箱運(yùn)輸中，主要是外國船公司收取THC費用，國內(nèi)的船公司也有少數(shù)亦步亦趨，但大多數(shù)國內(nèi)船公司不收取這筆費用。這要引起我們的警覺，因為這不僅是非法的收費，而且是經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的掠奪。在國內(nèi)沿海和江河的集裝箱運(yùn)輸中，承運(yùn)人仍然保持了過去30年的一貫做法，沒有一個船東收取港口作業(yè)費。由于國內(nèi)沿海集裝箱運(yùn)輸?shù)慕唤臃绞胶唾M用劃分等都是從國際集裝箱運(yùn)輸那里模擬來的，所以用國內(nèi)沿海集裝箱運(yùn)輸來說明國際集裝箱的港口作業(yè)費（THC）問題很具有說服力。例如，1996年交通部頒布的《國內(nèi)水路集裝箱貨物運(yùn)輸規(guī)則》，就照搬了1992年交通部頒布的《中華人民共和國海上國際集裝箱運(yùn)輸管理規(guī)定實施細(xì)則》第59條第5項對場場(CY/CY)的交接方式。在交通部過去三十多年的規(guī)范性文件和行政規(guī)章中，也從來沒有單獨收取港口作業(yè)費的規(guī)定。由于我國港口作業(yè)的項目名稱和費率是法定的，都在《中華人民共和國港口收費規(guī)則》中有明確的規(guī)定，所以說，由于港口作業(yè)費（THC）的名稱在《中華人民共和國港口收費規(guī)則》中找不到，那就是非法收費。交通部1996年頒布的《國際集裝箱班輪運(yùn)輸運(yùn)價報備制度實施辦法》第6條明確規(guī)定，“運(yùn)價應(yīng)按CY/CY條款報備”。因1996年，承運(yùn)人還沒有單獨收取港口作業(yè)費（THC），雖然交通部沒有解釋CY/CY條款的概念， 我們?nèi)匀豢梢詺v年的海運(yùn)實踐推斷，交通部在這個行政規(guī)章中的CY/CY條款的概念，是包含了THC費用的，所有在中國口岸從事班輪運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人在交通部對CY/CY條款的報備，肯定也包含著THC費用。上海海事大學(xué)的本科教材《遠(yuǎn)洋運(yùn)輸業(yè)務(wù)》，二十多年來已有四次修訂再版，在解釋班輪運(yùn)輸附加費的種類時，從來都沒有港口作業(yè)費這一附加費項目。這可以證明在我國三十多年的集裝箱運(yùn)輸實踐中，無論理論還是實踐，都沒有將這筆費用作為一種附加費單獨收取的先例和理論根據(jù)。2001年交通部公布的《中華人民共和國交通部港口收費規(guī)則》（外貿(mào)部分）。這個費率較之新費規(guī)公布以前，僅提高了大約15%。這筆集裝箱港口裝卸包干費不僅包括THC費用，還包括集裝箱裝船和一般性加固的費用。也就是說，貨方不僅承擔(dān)了不足200元的THC費用，貨方支付的370元還有170元的剩余，即貨方還重復(fù)交納了集裝箱裝卸費。筆者認(rèn)為，這違反了《聯(lián)合國班輪公會行動守則公約》第12條A項關(guān)于“運(yùn)費率應(yīng)當(dāng)在商業(yè)上可行的范圍內(nèi)盡量確定在最低的水平”的規(guī)定，也違反了我國法律關(guān)于公平原則的規(guī)定。1合同法第8條規(guī)定，合同具有法律約束力，所以說，只要違反了合同的約定，就是違反了法律。承運(yùn)人向FOB條件下的發(fā)貨人收取THC，是違反運(yùn)輸合同關(guān)于應(yīng)當(dāng)向收貨人收取運(yùn)費的約定；承運(yùn)人向CIF條件下的收貨人（進(jìn)口）收取THC，也是一種違反了自己與托運(yùn)人所簽訂的運(yùn)輸合同的行為，因為該運(yùn)輸合同并沒有約定承運(yùn)人有權(quán)在目的港向收貨人收取THC。1《中華人民共和國海商法》第46條規(guī)定：“承運(yùn)人對集裝箱裝運(yùn)的貨物的責(zé)任期間，是指從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止，貨物處于承運(yùn)人掌管之下的全部期間。承運(yùn)人對非集裝箱裝運(yùn)的貨物的責(zé)任期間，是指貨物裝上船時起至卸下船時止，貨物處于承運(yùn)人掌管之下的全部期間?！睆摹逗Ｉ谭ā返倪@一規(guī)定，我們可以看出法律已經(jīng)將承運(yùn)人對集裝箱貨物的責(zé)任從船邊延伸到港口內(nèi)的集裝箱堆場。CY/CY的交付方式也與我國《海商法》的規(guī)定相吻合，所以說在集裝箱堆場向承運(yùn)人交付了集裝箱貨物，也就劃分了雙方的責(zé)任、風(fēng)險和費用，承運(yùn)人沒有任何法律依據(jù)向貨方收取交付貨物以后的費用。1《中華人民共和國海商法》第69條規(guī)定：“托運(yùn)人應(yīng)當(dāng)按照約定向承運(yùn)人支付運(yùn)費。托運(yùn)人與承運(yùn)人可以約定運(yùn)費由收貨人支付；但是，此項約定應(yīng)當(dāng)在運(yùn)輸單證中載明?！痹谖覈陌噍嗊\(yùn)輸中，承運(yùn)人和托運(yùn)人均采口頭合同的方式簽訂運(yùn)輸合同，在口頭合同中還有一個較之其他種類的合同不同的特點，那就是不需要約定運(yùn)費條款，因為班輪的運(yùn)價表必須按照法律的規(guī)定在交通部備案，所以，備案的運(yùn)價表和備案的其他附加費就依法構(gòu)成口頭合同的運(yùn)費條款，這種備案的運(yùn)價表還可以理解為法定的運(yùn)費條款。是不容承托雙方任意更改的。如要更改，應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的程序變更。根據(jù)海商法和運(yùn)價報備的規(guī)定，承運(yùn)人單方?jīng)Q定向貨方收取港口作業(yè)費（THC），承運(yùn)人也是違反法律規(guī)定的。1在我國民法中，只有四種法定之債。四種法定之債的名稱是合同之債、侵權(quán)之債、無因管理之債和不當(dāng)?shù)美畟＃ㄆ渌趯W(xué)理上存有爭議的法定之債，本文不予討論）。法定之債的發(fā)生，是指債權(quán)債務(wù)在相對的當(dāng)事人之間產(chǎn)生，亦即債的“出生”。既然我國的法律只規(guī)定了四種債的形態(tài)，那么，在我國的任何一種債，在沒有法律規(guī)定為特定債的情況下，都必須在上述四種債中找到自己的歸宿。港口作業(yè)費（THC）肯定不是特定債，因為在我國的法律中找不到其獨立存在的依據(jù)。那么，港口作業(yè)費（THC）究竟屬于哪一種債呢？（1）首先不是合同之債，因為法律對合同之債的定義是“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”（《民法通則》第84條）。例如，在FOB出口條件下，承運(yùn)人和發(fā)貨人沒有簽訂運(yùn)輸合同，所以說不是合同之債。即使有的情況下是由發(fā)貨人與承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同，也存在兩個問題：第一是因港口作業(yè)費（THC）沒有在交通部備案，所以就不是運(yùn)價本的組成部分，因此也就不是運(yùn)輸合同的組成部分；第二是在FOB出口條件下，提單都注明是到付運(yùn)費（freight to be collected）,此時提單上的運(yùn)費支付條款就是合同的組成部分，因此承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行運(yùn)輸合同，而不應(yīng)將運(yùn)輸合同約定的應(yīng)由收貨人（買方）履行的債務(wù)條款剝離出來一部分（或者說添加一部分），單方面武斷地決定由托運(yùn)人履行，這是對合同的重大變更，必須經(jīng)托運(yùn)人同意。事實上，托運(yùn)人并不同意這種變更，只是因為無法對抗承運(yùn)人的壟斷權(quán)，不得不屈服于承運(yùn)人的壟斷地位，忍痛支付港口作業(yè)費（THC）罷了。（2）不是侵權(quán)之債。法律對侵權(quán)的定義是“侵占國家的、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價賠償?！保ā睹穹ㄍ▌t》第117條）。因為承運(yùn)人僅實施了壟斷權(quán)這樣一個非法行為，卻沒有直接侵占港口作業(yè)費（THC）的行為，而是貨方受到船方的要挾后，在心理上受到了侵害和恐嚇，而后自動將港口作業(yè)費（THC）交給了船方。這種現(xiàn)象不符合侵權(quán)之債的構(gòu)成要件，因為侵權(quán)之債的客體只能是對財產(chǎn)和人身的侵害，而不可能是對人的心理的侵害。（3）不是無因管理之債。（《民法通則》第93條）。法律對無因管理之債的定義是“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費用。”因為承運(yùn)人所收取的港口作業(yè)費（THC）不是在馬路邊檢來的，而是發(fā)貨人支付的，所以承運(yùn)人沒有無因管理的民事法律行為。（4）最后只剩下不當(dāng)?shù)美畟Ｆ浞啥x為“沒有合法依據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的利益返還受損失的人?！保ā睹穹ㄍ▌t》第92條）。只有這一個債的形態(tài)符合港口作業(yè)費（THC）在中國的收取行為。因為承運(yùn)人在沒有侵權(quán)或者無因管理的法律行為的前提下，也沒有合同根據(jù)向運(yùn)輸合同以外的第三人收取THC費用，所以按照我國的法律，THC這一債的發(fā)生與不當(dāng)?shù)美耆呛?。?）筆者認(rèn)為，港口作業(yè)費（THC）在中國是一個非法的收費項目，不僅打破了水運(yùn)市場的公平制度，而且嚴(yán)重的影響了國計民生。全國的貨主應(yīng)當(dāng)團(tuán)結(jié)起來，堅決抵制這種違法行為在中國的海上國際貿(mào)易市場橫行。如果中國的貨主不能夠抵制住這種違法行為，那么，今后對承運(yùn)人違法收取的換單費和設(shè)備操作管理費等，也無法解決；對于承運(yùn)人將來再次決定收取某種違法的收費項目，中國貨主必將處于束手無策的境地；其結(jié)果是中國的水運(yùn)市場將處于船貨雙方不公平的法律地位，這種結(jié)局不利于國際貿(mào)易的發(fā)展，更不利于法制市場的培育。托運(yùn)人和承運(yùn)人的識別托運(yùn)人的識別識別托運(yùn)人的主要目的是解決承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)將提單簽發(fā)給誰以及誰負(fù)有向承運(yùn)人支付運(yùn)費的問題。目前，在我國的海事司法實踐中，對于托運(yùn)人的識別沒有一個統(tǒng)一的司法尺度，任何一個海事法官都可以根據(jù)自己對于這一問題的理解，行使自由裁量權(quán)。例如，有的認(rèn)為，承運(yùn)人可以將提單簽發(fā)給將貨物實際交付給自己的人，從而越過了無船承運(yùn)人或者貨運(yùn)代理人；還有的認(rèn)為承運(yùn)人可以將提單直接簽發(fā)給FOB價格條件下的國外買方，因為是國外買方與承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同，從而成就了運(yùn)輸合同中托運(yùn)人的主體資格等等。下面分述幾種識別托運(yùn)人的方法：在FOB價格條款下，在國外買方直接與承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同的情況下，只有在提單的托運(yùn)人欄目里注明的托運(yùn)人名稱與這個國外買方的名稱一致時，承運(yùn)人才可以認(rèn)定這個國外買方是托運(yùn)人。此時，承運(yùn)人才可以將提單直接簽發(fā)給這個托運(yùn)人。否則，承運(yùn)人只能將提單簽發(fā)給提單上載明的托運(yùn)人，或者其代理人。如果該國外買方又委托中國的貨運(yùn)代理人為其代理訂艙，承運(yùn)人還是不能將提單直接簽發(fā)給國外買方，因為運(yùn)輸合同是其貨運(yùn)代理人與承運(yùn)人簽訂的。其實，即使在FOB價格條件下，在履行運(yùn)輸合同時，通常還是由賣方與承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同，只是要在提單上載明到付運(yùn)費罷了。在裝貨港，提單上載明的托運(yùn)人直接向承運(yùn)人訂艙，而且也就是這個人與承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同，可認(rèn)定為托運(yùn)人。在裝貨港，提單上載明的托運(yùn)人的代理人以被代理人的名義（托運(yùn)人）向承運(yùn)人訂艙，這是顯名代理。其表現(xiàn)形式主要有代理人在訂艙單證上注明自己是代理人或者聯(lián)系人等，而在訂艙單的托運(yùn)人欄目里，則注明了被代理人的名稱。如果在訂艙的委托單上沒有注明提單應(yīng)當(dāng)簽發(fā)給誰，承運(yùn)人就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定這個貨運(yùn)代理人就是與自己訂立運(yùn)輸合同的人，所以，也理所當(dāng)然的應(yīng)當(dāng)將提單簽發(fā)給這個貨運(yùn)代理人。無船承運(yùn)人以托運(yùn)人的身份向?qū)嶋H承運(yùn)人訂艙，但在提單的托運(yùn)人欄目里卻注明了真正的托運(yùn)人名稱，此時可認(rèn)定這個無船承運(yùn)人是與實際承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同的人，實際承運(yùn)人一定要將提單簽發(fā)給這個與自己訂立運(yùn)輸合同的無船承運(yùn)人。劃分無船承運(yùn)人和貨運(yùn)代理人主要有如下幾種方法：（1）在訂艙單上注明自己是托運(yùn)人；（2）明示由自己向承運(yùn)人支付運(yùn)費；（3）向真正的托運(yùn)人簽發(fā)提單；（4）向真正的托運(yùn)人收取運(yùn)費，賺取運(yùn)費差價，而非賺取代理費。由于《海商法》第72條規(guī)定只要托運(yùn)人提出要求，就應(yīng)當(dāng)將提單簽發(fā)給托運(yùn)人。本條的托運(yùn)人應(yīng)當(dāng)包括與承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同的貨運(yùn)代理人。承運(yùn)人將提單簽發(fā)給貨運(yùn)代理人不僅不違背《海商法》第72條的規(guī)定，還有效地保護(hù)了水運(yùn)市場貨運(yùn)代理的正常秩序。根據(jù)筆者多年的海運(yùn)貿(mào)易經(jīng)驗，承運(yùn)人基本上應(yīng)當(dāng)把握住這樣一個原則，即將提單簽發(fā)給與承運(yùn)人簽訂運(yùn)輸合同的人。即使在航次租船條件下，也應(yīng)當(dāng)將提單簽發(fā)給承租人，雖然該承租人不是提單載明的托運(yùn)人，但可以肯定，該承租人與提單托運(yùn)人之間還有一份運(yùn)輸合同。如果承運(yùn)人直接將提單簽發(fā)給了提單托運(yùn)人，那就等于侵犯了該承租人本應(yīng)從提單托運(yùn)人那里獲得的合同利益。如果承運(yùn)人不能把握將提單簽發(fā)給與自己簽訂運(yùn)輸合同的人的原則，就會必然的破壞另一個合同領(lǐng)域的正常秩序，即委托合同、代理合同或者連鎖運(yùn)輸合同的正常履行秩序。海運(yùn)實踐表明，凡承運(yùn)人沒有將提單簽發(fā)給予自己簽訂運(yùn)輸合同的人時，總要引起訴爭。如何識別托運(yùn)人的案例：托運(yùn)人A公司委托B公司向承運(yùn)人預(yù)訂集裝箱艙位，B公司向承運(yùn)人C公司預(yù)訂了四個集裝箱艙位。B公司在訂艙單上注明自己是聯(lián)系人，在托運(yùn)人欄目里注明了托運(yùn)人A公司的名稱，同時注明運(yùn)費預(yù)付(Freight prepaid)。A公司將集裝箱貨物交給B公司后，B公司給A公司簽發(fā)了運(yùn)輸商交貨收據(jù)（Forwarder’s cargo receipt），在該收