公司并購的關鍵問題、解決方案及具體步驟(編輯修改稿)
2025-06-10 23:31 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 案”而確定其無效。對于外資收購來講，上述“陰”合同系無效合同?！瓣帯焙贤瑢儆凇瓣枴焙贤难a充協(xié)議，對股權轉讓的價格進行了實質(zhì)性變更，違反了《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定(一)》(法釋〔2010〕9號，2010年8月16日起施行)第二條的規(guī)定，屬于絕對無效的條款。該司法解釋第二條規(guī)定：“當事人就外商投資企業(yè)相關事項達成的補充協(xié)議對已獲批準的合同不構成重大或實質(zhì)性變更的，人民法院不應以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機關批準為由認定該補充協(xié)議未生效。前款規(guī)定的重大或實質(zhì)性變更包括注冊資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、股東認繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權轉讓等”。為防止國有資產(chǎn)的流失，對于外資收購，審批機關(商務局)依據(jù)《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》規(guī)定，都會要求提交目標企業(yè)的資產(chǎn)評估報告、凈資產(chǎn)審計報告、法律意見書，且經(jīng)“招拍掛”程序，以公允的價格收購目標企業(yè)，否則不予審批。五、外資并購中注冊資本的計算問題關于注冊資本，在資產(chǎn)并購的情形下，確定注冊資本較簡單，與所有新設外商投資企業(yè)一樣，該并購后新設外商投資企業(yè)的所有中外投資者的出資總額，即為企業(yè)的注冊資本。在股權并購的情形下，由于目標公司的法人資格繼續(xù)存在，因此注冊資本的確定相對復雜。這里需要區(qū)分三種情況：第一種，外國投資者僅購買目標公司原股東的股權，未認購企業(yè)的增資。這時，目標公司僅僅是股東和企業(yè)性質(zhì)發(fā)生變化，其注冊資本未變化。因此，并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本就是其變更登記(由境內(nèi)公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè))前的注冊資本額。第二種，外國投資者不僅購買目標公司原股東的股權，而且還單獨或與其他投資者一同認購目標公司的增資。雖然股東變更不影響企業(yè)注冊資本額，但由于目標公司還有增資，所以其所有者權益(凈資產(chǎn))會因該增資部分而增加，所以并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本，應為“原境內(nèi)公司注冊資本與新增資額之和”，外國投資者與目標公司原其他股東，在目標公司資產(chǎn)評估的基礎上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。第三種，外國投資者不購買目標公司原股東的股權，僅認購目標企業(yè)的增資。這時，目標公司同樣會因該部分增資，導致其注冊資本同步增加。所以，并購后新設外商投資企業(yè)的注冊資本亦為“原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和”。需要指出的是，在境內(nèi)公司(目標公司)是股份公司的情況下，如果其以高于票面價值的方式“溢價”增發(fā)股票，其注冊資本即股本總額應為原公司注冊資本額與增發(fā)股票的票面總值之和。也就是說在該情況下，《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中的“增資額”應為股份公司增發(fā)股票的票面值，而非“溢價”值。在外資并購中，注冊資本的計算，直接決定外方能匯入多少增資并購款，故異常重要。六、外資并購中的關聯(lián)交易問題在外資并購中，關聯(lián)關系披露是《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中交易雙方的法定義務。交易雙方的不存在關聯(lián)關系的聲明及法律意見書也是報審批時的必備文件。在做法律意見書時，要做好盡職調(diào)查，參照企業(yè)上市的要求，以《公司法》、《企業(yè)會計準則第36號——關聯(lián)方披露(2006)》等法律、行政法規(guī)等為依據(jù)，窮盡所有關聯(lián)關系。一般的關聯(lián)關系包括：股權、協(xié)議、人事安排等。對法人股東，要窮盡到自然人股東。對自然人股東，要窮盡其三代以內(nèi)的直系血親、旁系血親以及姻親。同時，要求收購方、目標公司及股東、董、監(jiān)、高出具不存在關聯(lián)關系的保證。律師要調(diào)查目標公司的全部工商檔案，還需要求收購方提供經(jīng)中國駐外使領館認證的收購方的全部工商注冊檔案。如果存在關聯(lián)關系，則要披露，并遵守國家的相關稅收、外匯法規(guī)。否則，出具不存在關聯(lián)關系的法律意見書，順利通過審批。七、稅收問題公司并購中，主要稅收包括以下幾個方面：營業(yè)稅?！敦斦繃叶悇湛偩株P于股權轉讓有關營業(yè)稅問題的通知》(財稅[2002]191號)規(guī)定，“對股權轉讓不征收營業(yè)稅”。2009年前后，國家稅務總局擬對股權轉讓征收營業(yè)稅，并要求工商登記機關配合，但實務中，因種種原因，該政策并未
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