【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 在不公開或直接違反有關(guān)文件規(guī)定的條件下, 盡可能地為自己謀取利益, 甚至通過某種方式“轉(zhuǎn)移”基金資產(chǎn)的收益。5 、基金托管人對(duì)基金管理公司的運(yùn)作監(jiān)督流于形式在我國, 基金托管人由基金管理公司選擇, 托管人對(duì)基金管理人約束力弱化, 缺少對(duì)管理人的監(jiān)督與制約, 難以真正發(fā)揮出基金治理結(jié)構(gòu)所賦予托管人監(jiān)督基金資產(chǎn)管理運(yùn)作的作用。事實(shí)上, 各家商業(yè)銀行都將基金管理公司當(dāng)作重要的大客戶, 惟恐“得罪”基金管理公司而失去這筆大業(yè)務(wù),因此, 睜一眼、閉一眼, 在監(jiān)督上很少與基金管理公司“較勁”, 這使得一些基金管理公司的違規(guī)行為得以實(shí)施。6 、缺乏有效的投資基金激勵(lì)與約束機(jī)制投資基金激勵(lì)約束機(jī)制包括: 投資基金管理人、投資基金托管人、投資基金管理激勵(lì)與約束機(jī)制等。而一套良好的激勵(lì)約束機(jī)制, 可降低基金當(dāng)事人及基金從業(yè)者的利益沖突與道德風(fēng)險(xiǎn)。目前, 我國的投資基金激勵(lì)約束機(jī)制缺乏創(chuàng)新與科學(xué)性, 如《證券投資基金暫行管理辦法》規(guī)定基金契約必須聲明“基金管理人不保證基金經(jīng)營一定盈利, 也不保證最低收益?！边@就意味著基金管理人不必為基金經(jīng)營虧損付出任何成本, 這不符合約束和激勵(lì)原則。同時(shí), 法律未允許基金管理公司股東可對(duì)基金經(jīng)理和高管人員實(shí)行期權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃, 造成激勵(lì)不足、約束不力。第二部分 治理分析第一節(jié) 治理職能分析前面提到，目前對(duì)于公司利益主體范圍的定義，主要有兩種，一種是股東價(jià)值論及利益相關(guān)者論。這兩種理論的區(qū)別在于公司經(jīng)營活動(dòng)目標(biāo)的不同，從而影響公司在具體日?；顒?dòng)中承擔(dān)了不同的職能，因而對(duì)于公司治理研究的范圍、研究主體與客體以及如何確定治理準(zhǔn)則等方面產(chǎn)生了重要影響。目前我國的企業(yè)年金采取以受托人為中心的信托模式，委托人即企業(yè)年金的發(fā)起企業(yè)將其設(shè)立的企業(yè)年金計(jì)劃下的企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)委托給受托人進(jìn)行管理，再由受托人根據(jù)信托協(xié)議并以企業(yè)年金計(jì)劃受益人的利益為先，委托投資管理人對(duì)企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資管理，委托賬戶管理人對(duì)企業(yè)年金賬戶的各項(xiàng)變動(dòng)進(jìn)行管理，委托托管人對(duì)企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保管。在這里，受托人、投資管理人、托管人以及賬戶管理人由于所處的地位不同以及所承擔(dān)的職能不同，決定其在公司治理各方面產(chǎn)生相當(dāng)?shù)膮^(qū)別。一、 受托人職能分析受托人作為一個(gè)具備獨(dú)立法人的經(jīng)營機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)建立以股東利益最大化為目標(biāo)的一般意義的公司治理機(jī)構(gòu)，同時(shí)應(yīng)當(dāng)以企業(yè)年金委托人利益最大化為目標(biāo)實(shí)現(xiàn)股東、董事以及經(jīng)理層的權(quán)利制衡以及科學(xué)決策。在這里，企業(yè)年金委托人作為利益相關(guān)者所處的地位超越了一般意義上的利益相關(guān)者（比如雇員、顧客、政府、社區(qū)等）。產(chǎn)生這種情況主要在于企業(yè)年金受托人的收入來自于委托人的企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)的一定比例，同時(shí)由于企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性，該部分財(cái)產(chǎn)不由委托人控制，而是由受托人選擇托管人進(jìn)行保管。從這個(gè)意義上說，委托人承擔(dān)了一定的風(fēng)險(xiǎn)，而且該風(fēng)險(xiǎn)完全由受托人所決定。根據(jù)《企業(yè)年金基金投資管理試行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《試行辦法》）的規(guī)定，受托人職責(zé)主要體現(xiàn)在以下四個(gè)方面： 選擇、監(jiān)督和更換賬戶管理人、托管人、投資管理人以及其他中介服務(wù)機(jī)構(gòu)，并承擔(dān)最終責(zé)任。作為整體運(yùn)作流程的核心和信息傳導(dǎo)的樞紐，受托人必須制定一套嚴(yán)格、科學(xué)的各種管理人的選擇標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)施運(yùn)作流程、外部監(jiān)督機(jī)制、危機(jī)處理機(jī)制以保證企業(yè)年金基金的保管、投資以及賬戶管理的安全性、有效性和高效性，從而實(shí)現(xiàn)委托人及受益人利益的最大化。 規(guī)定投資管理人的投資組合方向或策略。企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)實(shí)現(xiàn)一定的收益，是保證企業(yè)年金受益人退休養(yǎng)老保障的必要條件。這就需要受托人必須以受益人利益為先，對(duì)投資策略制訂的決策機(jī)制、風(fēng)險(xiǎn)控制流程方面建立完善的制度，包括如何加強(qiáng)團(tuán)隊(duì)合作，建立完善的信息搜集及監(jiān)督機(jī)制，科學(xué)、合理決策，將風(fēng)險(xiǎn)控制在一定的范圍內(nèi)。 提供委托人或受益人各種服務(wù)，包括繳費(fèi)收取、支付待遇以及信息披露等。由于委托人在企業(yè)年金管理中基本失去對(duì)企業(yè)年金的日常管理權(quán)利，為了確保受益人的利益不受侵害，受托人一方面應(yīng)當(dāng)提供可信、及時(shí)、準(zhǔn)確的披露信息供委托人或受益人查詢，另一方面應(yīng)當(dāng)建立相應(yīng)的內(nèi)部稽核以及外部審計(jì)制度對(duì)向委托人或受益人提供的各種權(quán)益報(bào)告進(jìn)行審計(jì)、監(jiān)察。受托人應(yīng)當(dāng)建立并優(yōu)化服務(wù)流程，提高客戶服務(wù)滿意度，同時(shí)降低各種服務(wù)成本，最大程度體現(xiàn)受益人利益。 向監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供企業(yè)年金基金管理和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。政府部門作為利益相關(guān)者，是受托人外部治理結(jié)構(gòu)的重要部分。由于受托人在企業(yè)年金管理中的核心地位以及所承擔(dān)的職責(zé)，決定了受托人將作為企業(yè)年金監(jiān)管的重點(diǎn)。受托人是否能夠合法的、合理的實(shí)現(xiàn)其所承擔(dān)的職責(zé)，一方面影響受益人的利益，另一方面也會(huì)影響政府在社會(huì)公眾心目中的地位及威信。二、 托管人職能分析企業(yè)年金基金托管機(jī)構(gòu)是年金基金業(yè)務(wù)中重要的當(dāng)事人之一，作為年金基金財(cái)產(chǎn)的保管者，托管人是唯一直接接觸年金基金資產(chǎn)并履行相關(guān)托管職能的機(jī)構(gòu)。在年金基金業(yè)務(wù)的運(yùn)營中，引入獨(dú)立第三方托管機(jī)構(gòu)的意義和作用在于：第一、形成托管機(jī)構(gòu)和管理人之間各司其職、相互制約的機(jī)制，能有效保護(hù)企業(yè)年金計(jì)劃參與人的利益，確保年金基金資產(chǎn)的安全性與獨(dú)立性；第二、托管機(jī)構(gòu)是企業(yè)年金基金業(yè)務(wù)運(yùn)作中的資金流中樞和信息流中樞，在年金基金繳費(fèi)、待遇支付、投資管理運(yùn)營等各環(huán)節(jié)，承擔(dān)著與賬戶管理人、投資管理人、受托人、證券登記機(jī)構(gòu)、清算銀行之間的信息傳遞和確認(rèn)、資金劃轉(zhuǎn)和收付等工作。年金基金托管機(jī)構(gòu)的主要職能體現(xiàn)在以下六個(gè)方面： 安全保管企業(yè)年金基金財(cái)產(chǎn)。年金基金托管機(jī)構(gòu)對(duì)其所托管的各種形態(tài)的年金基金財(cái)產(chǎn)（包括現(xiàn)金、銀行存款、債券、股票和法規(guī)允許投資的其他金融產(chǎn)品）負(fù)有保證其安全、完整的責(zé)任。為履行該項(xiàng)職責(zé)，托管機(jī)構(gòu)需要以企業(yè)年金名義開設(shè)基金的資金賬戶和證券賬戶，對(duì)托管的不同企業(yè)年金基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，并通過建立和實(shí)施有效的內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制制度，來有效保障年金基金財(cái)產(chǎn)的安全與獨(dú)立性。 根據(jù)受托人指令，向投資管理人分配基金財(cái)產(chǎn)。在企業(yè)年金基金運(yùn)作中，由于新增繳費(fèi)，受托人可能擴(kuò)大委托投資管理資產(chǎn)，此時(shí)，托管人根據(jù)受托人的指令，及時(shí)向原投資管理人追加投資管理資產(chǎn)額度或向新選投資管理人分配年金基金財(cái)產(chǎn)；在年金基金存在多個(gè)投資組合，并分別由不同投資管理人進(jìn)行管理的情況下，托管人根據(jù)受托人的指令向不同的投資管理人分配投資額度，以確定不同投資管理人可以運(yùn)用的基金財(cái)產(chǎn)。 根據(jù)投資管理人指令，辦理年金基金的資金清算和交割。按照國家有關(guān)法律法規(guī)以及有關(guān)合同的約定，根據(jù)投資管理人的投資指令，及時(shí)辦理投資管理人運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行證券投資所發(fā)生的資金或證券的清算、交割事宜。 復(fù)核審查投資管理人計(jì)算的基金凈資產(chǎn)。托管機(jī)構(gòu)是企業(yè)年金基金運(yùn)作中的主會(huì)計(jì)人，負(fù)責(zé)企業(yè)年金基金的會(huì)計(jì)核算和估值，并通過對(duì)投資管理人計(jì)算的基金資產(chǎn)凈值的復(fù)核、檢查，確保年金基金核算和估值的準(zhǔn)確性。 對(duì)投資管理人的投資運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)督。即托管機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)投資管理人的違法、違規(guī)和違反合同約定的投資指令時(shí)，有依法拒絕執(zhí)行的權(quán)力，同時(shí)對(duì)投資管理人、受托人進(jìn)行通知和報(bào)告，以防止投資管理人利用企業(yè)年金基金財(cái)產(chǎn)牟取私利，保證基金財(cái)產(chǎn)的安全、獨(dú)立和完整。 定期向年金基金受托人和有關(guān)監(jiān)管部門提交相關(guān)報(bào)告。即定期向受托人提交企業(yè)年金基金托管報(bào)告和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；定期向有關(guān)監(jiān)管部門提交企業(yè)年金基金托管報(bào)告。三、 投資管理人職能分析企業(yè)年金投資管理人的主要職能包括以下幾個(gè)方面：1. 對(duì)企業(yè)年金基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資。投資管理人根據(jù)受托人的投資策略，制定具體投資組合方案，對(duì)企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資管理，同時(shí)收取一定的管理費(fèi)用。投資管理人應(yīng)當(dāng)組織專業(yè)的投資團(tuán)隊(duì)，建立科學(xué)的決策機(jī)制、有效的內(nèi)控制度實(shí)現(xiàn)投資收益及風(fēng)險(xiǎn)的平衡。2. 與托管人核對(duì)企業(yè)年金基金會(huì)計(jì)核算和估值結(jié)果；投資收益的高低是對(duì)投資管理人進(jìn)行績效評(píng)估的重要指標(biāo)，因此必須定期對(duì)企業(yè)年金基金的投資進(jìn)行核算及估值，確保受托人隨時(shí)對(duì)投資結(jié)果進(jìn)行監(jiān)控，維護(hù)受益人利益。3. 建立企業(yè)年金基金投資管理風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金；由于投資收益的不確定性，因此投資管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)法規(guī)要求以及投資市場(chǎng)情況提取一部分風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備基金，由托管人保管，用于彌補(bǔ)投資收益過低或投資管理人破產(chǎn)對(duì)受益人造成的損失。4. 定期向受托人和有關(guān)監(jiān)管部門提交投資運(yùn)作報(bào)告；定期向受托人提交企業(yè)年金基金投資組合報(bào)告和投資管理報(bào)告；定期向有關(guān)監(jiān)管部門提交企業(yè)年金基金投資報(bào)告。四、 賬戶管理人職能分析賬戶管理人的職責(zé)，包括兩個(gè)方面： 接受受托人委托對(duì)企業(yè)年金基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行日常賬戶管理，包括接受受托人繳費(fèi)信息、投資收益信息及支付指令；在企業(yè)年金賬戶管理過程中，由于賬戶管理人不參與各項(xiàng)企業(yè)年金指令的制訂，同時(shí)無法接觸具體資金的流轉(zhuǎn)，因而主要的工作職能就集中在如何保證賬戶管理的準(zhǔn)確性、及時(shí)性，從而體現(xiàn)出對(duì)受益人各種服務(wù)功能以及對(duì)受托人各項(xiàng)職責(zé)完成的質(zhì)量好壞。建立合理的決策、內(nèi)控制度能夠加強(qiáng)管理流程的完善以及工作效率的提高，降低賬戶管理的差錯(cuò)率，改進(jìn)工作時(shí)效。 向受托人或受益人提供各種報(bào)告或信息披露。一方面賬戶管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)法規(guī)或受托人要求提供及時(shí)、準(zhǔn)確的賬戶管理報(bào)告；另一方面應(yīng)當(dāng)根據(jù)受托人要求向委托人或受益人提供賬戶信息查詢。第二節(jié) 需求分析企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)的公司治理,一方面是由企業(yè)年金治理所規(guī)范的各種職能所決定的，同時(shí)也是市場(chǎng)環(huán)境以及企業(yè)年金本身的特點(diǎn)所提出的需求。以下我們將從各個(gè)方面進(jìn)行闡述:一、 企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)的公司治理是當(dāng)前市場(chǎng)環(huán)境中確保公司穩(wěn)定正常運(yùn)營的保證。我國的企業(yè)管理制度相比發(fā)達(dá)國家的企業(yè)制度，尤其在股份制企業(yè)的管理制度建設(shè)、管理方法方面存在一定的差距。在如何建立一般公司的法人治理方面還處于探索階段，公司治理準(zhǔn)則還有待市場(chǎng)發(fā)展的檢驗(yàn)。各企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)在公司治理方面的能力還參差不齊，各自行業(yè)的公司治理要求還無法確保自身符合企業(yè)年金運(yùn)營的各項(xiàng)要求及特點(diǎn),因此有必要針對(duì)企業(yè)年金本身制定單獨(dú)的公司治理要求。一方面保證了企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)管理企業(yè)年金各項(xiàng)業(yè)務(wù)的安全性、穩(wěn)定性，同時(shí)也促進(jìn)了各自行業(yè)的公司治理建設(shè)的發(fā)展。二、 企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)的公司治理聚焦于受托人職責(zé)主體的要求我國企業(yè)年金運(yùn)作的制度安排中，受托人在各類當(dāng)事人中處于核心地位，承擔(dān)最大責(zé)任。受托人與委托企業(yè)和個(gè)人建立信托關(guān)系，與其他當(dāng)事人建立委托關(guān)系，可以將一部分管理職能委托給其他當(dāng)事人。法人受托機(jī)構(gòu)只有具備良好的公司治理結(jié)構(gòu)才可以保證其履行責(zé)任主體的要求，同時(shí)公司治理結(jié)構(gòu)的核心內(nèi)容之一也是要在公司內(nèi)部形成責(zé)、權(quán)、利的有效分配與制衡機(jī)制，明確公司的各項(xiàng)義務(wù)主體。那么，受托人的責(zé)任主體則進(jìn)一步在法人受托機(jī)構(gòu)內(nèi)部明細(xì)到不同的責(zé)任主體，共同承擔(dān)企業(yè)年金基金安全穩(wěn)健運(yùn)作的重任。從法律關(guān)系上來看，投資管理人、賬戶管理人及托管人是在與受托人簽訂委托管理合同后，實(shí)施企業(yè)年金管理的功能的。所以，投資管理人、賬戶管理人及托管人首先應(yīng)該對(duì)受托人負(fù)責(zé)，按照委托管理合同履行其職能。投資管理人、賬戶管理人、托管人是接受受托人委托對(duì)企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行各項(xiàng)管理業(yè)務(wù)，這三種管理人由于并不直接與委托人發(fā)生權(quán)利和義務(wù)劃分，從這個(gè)意義上來看，似乎只有受托人作為委托人的全權(quán)利益代表，必須以受益人的利益最大化進(jìn)行企業(yè)年金的受托管理業(yè)務(wù)。實(shí)際上由于受托人在管理中對(duì)其他三種管理人的各項(xiàng)監(jiān)督制度必須體現(xiàn)受益人利益最大化的原則，因此為了保證投資管理人、賬戶管理人及托管人在實(shí)際管理活動(dòng)中也是以受益人利益最大化為管理原則，需要區(qū)別于一般金融機(jī)構(gòu)的公司治理結(jié)構(gòu)，將維護(hù)受益人利益最大化的原則作為最基本的保障。只有具備良好的公司治理結(jié)構(gòu)，才可以保證各企業(yè)年金法人運(yùn)營機(jī)構(gòu)在對(duì)企業(yè)年金基金進(jìn)行管理和處分時(shí)，始終遵循謹(jǐn)慎、誠實(shí)的原則，防范和化解因?yàn)楣芾頇C(jī)構(gòu)自身的利益糾葛而可能對(duì)企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。三、 企業(yè)年金長期性、穩(wěn)定性的特點(diǎn)決定企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)的公司治理要求企業(yè)年金作為我國養(yǎng)老體系的一個(gè)重要組成部分，其目的在于保障職工退休后的生活質(zhì)量，是一項(xiàng)長期積累性的資金，因此企業(yè)年金基金的管理和運(yùn)作也必然是一項(xiàng)長期性的工作。雖然在企業(yè)年金運(yùn)作方面，《試行辦法》通過四類角色的安排初步規(guī)范了企業(yè)年金的治理結(jié)構(gòu)，同時(shí)也考慮了長期運(yùn)作和穩(wěn)健運(yùn)作的需求。但是，企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)的頻繁更迭也必然會(huì)影響到基金的運(yùn)作，尤其是受托人的變動(dòng)，因此我們也需要考慮法人受托機(jī)構(gòu)如何保持長期穩(wěn)定的存在和管理企業(yè)年金基金，這也需要在公司治理結(jié)構(gòu)上來加以考慮。受托人擁有良好的公司治理結(jié)構(gòu)，可以保證公司的長期穩(wěn)定發(fā)展，也就可以確保所管理的企業(yè)年金財(cái)產(chǎn)可以被長期穩(wěn)健的運(yùn)做，使受益人的利益得到最大限度的保障。盡管投資管理人、賬戶管理人及托管人可以根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行更換，但過于頻繁的變更同樣會(huì)對(duì)受益人的利益造成影響。1）成本因素；過多的轉(zhuǎn)換使投資賬戶、管理賬戶產(chǎn)生大量的交易、轉(zhuǎn)換成本。2）專業(yè)熟練程度不足，導(dǎo)致服務(wù)質(zhì)量下降。經(jīng)常更換企業(yè)年金管理機(jī)構(gòu)造成重新對(duì)企業(yè)年金計(jì)劃服務(wù)管理的熟悉，對(duì)客戶需求的認(rèn)識(shí)需要一段時(shí)間。3）市場(chǎng)資源不足。由于賬戶管理機(jī)構(gòu)及托管機(jī)構(gòu)在運(yùn)作成本以及信用等級(jí)的要求，因而競(jìng)爭(zhēng)主體無法大量出現(xiàn)。4）市場(chǎng)穩(wěn)定。一方面給客戶造成受托人專業(yè)能力不足的影響，另一方面對(duì)投資市場(chǎng)的波動(dòng)產(chǎn)生影響。四、 企業(yè)年金資產(chǎn)管理的安全性、獨(dú)立性決定了對(duì)企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)公司治理更高的要求。企業(yè)年金基金的信托模式的基本要求就是安全性和獨(dú)立性。從安全性來看，企業(yè)年金基金使受托人對(duì)自身公司的風(fēng)險(xiǎn)決策、控制管理等各方面提出了較高要求，同時(shí)通過受托人的各項(xiàng)監(jiān)督管理制度及措施對(duì)投資管理人、賬戶管理人及托管人的投資決策、賬戶控制流程、信息披露提出了要求。從獨(dú)立性來看，企業(yè)年金基金的投資決策與投資操作、資金使用與資金保管是相對(duì)獨(dú)立的，從而要求各管理人的公司治理符合所承擔(dān)的各項(xiàng)職能。五、 企業(yè)年金業(yè)務(wù)的運(yùn)營特點(diǎn)決定了企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)公司治理的要求 一家機(jī)構(gòu)擔(dān)任多個(gè)運(yùn)營角色時(shí)的要求《試行辦法》第十五條規(guī)定：法人受托機(jī)構(gòu)具備賬戶管理或投資管理業(yè)務(wù)資格，可以兼任賬戶管理人或投資管理人，但應(yīng)當(dāng)保證各項(xiàng)管理之間的獨(dú)立性。從公司治理結(jié)構(gòu)的研究角度來看，由于企業(yè)年金運(yùn)營機(jī)構(gòu)角色以及所承擔(dān)的管理職能的不同，因而在同時(shí)承擔(dān)多個(gè)角色的情況下，必然會(huì)產(chǎn)生職能的強(qiáng)化或弱化，從而導(dǎo)致對(duì)公司治理執(zhí)行力度的不同。在運(yùn)營機(jī)構(gòu)兼任多個(gè)運(yùn)營角色時(shí)，對(duì)于公司治理機(jī)構(gòu)會(huì)形成更高的要求。首先，防范關(guān)聯(lián)交易和利益輸送的任