【文章內(nèi)容簡介】 在不公開或直接違反有關(guān)文件規(guī)定的條件下, 盡可能地為自己謀取利益, 甚至通過某種方式“轉(zhuǎn)移”基金資產(chǎn)的收益。5 、基金托管人對基金管理公司的運作監(jiān)督流于形式在我國, 基金托管人由基金管理公司選擇, 托管人對基金管理人約束力弱化, 缺少對管理人的監(jiān)督與制約, 難以真正發(fā)揮出基金治理結(jié)構(gòu)所賦予托管人監(jiān)督基金資產(chǎn)管理運作的作用。事實上, 各家商業(yè)銀行都將基金管理公司當作重要的大客戶, 惟恐“得罪”基金管理公司而失去這筆大業(yè)務(wù),因此, 睜一眼、閉一眼, 在監(jiān)督上很少與基金管理公司“較勁”, 這使得一些基金管理公司的違規(guī)行為得以實施。6 、缺乏有效的投資基金激勵與約束機制投資基金激勵約束機制包括: 投資基金管理人、投資基金托管人、投資基金管理激勵與約束機制等。而一套良好的激勵約束機制, 可降低基金當事人及基金從業(yè)者的利益沖突與道德風險。目前, 我國的投資基金激勵約束機制缺乏創(chuàng)新與科學性, 如《證券投資基金暫行管理辦法》規(guī)定基金契約必須聲明“基金管理人不保證基金經(jīng)營一定盈利, 也不保證最低收益?！边@就意味著基金管理人不必為基金經(jīng)營虧損付出任何成本, 這不符合約束和激勵原則。同時, 法律未允許基金管理公司股東可對基金經(jīng)理和高管人員實行期權(quán)激勵和員工持股計劃, 造成激勵不足、約束不力。第二部分 治理分析第一節(jié) 治理職能分析前面提到，目前對于公司利益主體范圍的定義，主要有兩種，一種是股東價值論及利益相關(guān)者論。這兩種理論的區(qū)別在于公司經(jīng)營活動目標的不同，從而影響公司在具體日常活動中承擔了不同的職能，因而對于公司治理研究的范圍、研究主體與客體以及如何確定治理準則等方面產(chǎn)生了重要影響。目前我國的企業(yè)年金采取以受托人為中心的信托模式，委托人即企業(yè)年金的發(fā)起企業(yè)將其設(shè)立的企業(yè)年金計劃下的企業(yè)年金財產(chǎn)委托給受托人進行管理，再由受托人根據(jù)信托協(xié)議并以企業(yè)年金計劃受益人的利益為先，委托投資管理人對企業(yè)年金財產(chǎn)進行投資管理，委托賬戶管理人對企業(yè)年金賬戶的各項變動進行管理，委托托管人對企業(yè)年金財產(chǎn)進行保管。在這里，受托人、投資管理人、托管人以及賬戶管理人由于所處的地位不同以及所承擔的職能不同，決定其在公司治理各方面產(chǎn)生相當?shù)膮^(qū)別。一、 受托人職能分析受托人作為一個具備獨立法人的經(jīng)營機構(gòu)，應(yīng)當建立以股東利益最大化為目標的一般意義的公司治理機構(gòu)，同時應(yīng)當以企業(yè)年金委托人利益最大化為目標實現(xiàn)股東、董事以及經(jīng)理層的權(quán)利制衡以及科學決策。在這里，企業(yè)年金委托人作為利益相關(guān)者所處的地位超越了一般意義上的利益相關(guān)者（比如雇員、顧客、政府、社區(qū)等）。產(chǎn)生這種情況主要在于企業(yè)年金受托人的收入來自于委托人的企業(yè)年金財產(chǎn)的一定比例，同時由于企業(yè)年金財產(chǎn)的獨立性，該部分財產(chǎn)不由委托人控制，而是由受托人選擇托管人進行保管。從這個意義上說，委托人承擔了一定的風險，而且該風險完全由受托人所決定。根據(jù)《企業(yè)年金基金投資管理試行辦法》（以下簡稱《試行辦法》）的規(guī)定，受托人職責主要體現(xiàn)在以下四個方面： 選擇、監(jiān)督和更換賬戶管理人、托管人、投資管理人以及其他中介服務(wù)機構(gòu)，并承擔最終責任。作為整體運作流程的核心和信息傳導的樞紐，受托人必須制定一套嚴格、科學的各種管理人的選擇標準、實施運作流程、外部監(jiān)督機制、危機處理機制以保證企業(yè)年金基金的保管、投資以及賬戶管理的安全性、有效性和高效性，從而實現(xiàn)委托人及受益人利益的最大化。 規(guī)定投資管理人的投資組合方向或策略。企業(yè)年金財產(chǎn)實現(xiàn)一定的收益，是保證企業(yè)年金受益人退休養(yǎng)老保障的必要條件。這就需要受托人必須以受益人利益為先，對投資策略制訂的決策機制、風險控制流程方面建立完善的制度，包括如何加強團隊合作，建立完善的信息搜集及監(jiān)督機制，科學、合理決策，將風險控制在一定的范圍內(nèi)。 提供委托人或受益人各種服務(wù)，包括繳費收取、支付待遇以及信息披露等。由于委托人在企業(yè)年金管理中基本失去對企業(yè)年金的日常管理權(quán)利，為了確保受益人的利益不受侵害，受托人一方面應(yīng)當提供可信、及時、準確的披露信息供委托人或受益人查詢，另一方面應(yīng)當建立相應(yīng)的內(nèi)部稽核以及外部審計制度對向委托人或受益人提供的各種權(quán)益報告進行審計、監(jiān)察。受托人應(yīng)當建立并優(yōu)化服務(wù)流程，提高客戶服務(wù)滿意度，同時降低各種服務(wù)成本，最大程度體現(xiàn)受益人利益。 向監(jiān)管機構(gòu)提供企業(yè)年金基金管理和財務(wù)會計報告。政府部門作為利益相關(guān)者，是受托人外部治理結(jié)構(gòu)的重要部分。由于受托人在企業(yè)年金管理中的核心地位以及所承擔的職責，決定了受托人將作為企業(yè)年金監(jiān)管的重點。受托人是否能夠合法的、合理的實現(xiàn)其所承擔的職責，一方面影響受益人的利益，另一方面也會影響政府在社會公眾心目中的地位及威信。二、 托管人職能分析企業(yè)年金基金托管機構(gòu)是年金基金業(yè)務(wù)中重要的當事人之一，作為年金基金財產(chǎn)的保管者，托管人是唯一直接接觸年金基金資產(chǎn)并履行相關(guān)托管職能的機構(gòu)。在年金基金業(yè)務(wù)的運營中，引入獨立第三方托管機構(gòu)的意義和作用在于：第一、形成托管機構(gòu)和管理人之間各司其職、相互制約的機制，能有效保護企業(yè)年金計劃參與人的利益，確保年金基金資產(chǎn)的安全性與獨立性；第二、托管機構(gòu)是企業(yè)年金基金業(yè)務(wù)運作中的資金流中樞和信息流中樞，在年金基金繳費、待遇支付、投資管理運營等各環(huán)節(jié)，承擔著與賬戶管理人、投資管理人、受托人、證券登記機構(gòu)、清算銀行之間的信息傳遞和確認、資金劃轉(zhuǎn)和收付等工作。年金基金托管機構(gòu)的主要職能體現(xiàn)在以下六個方面： 安全保管企業(yè)年金基金財產(chǎn)。年金基金托管機構(gòu)對其所托管的各種形態(tài)的年金基金財產(chǎn)（包括現(xiàn)金、銀行存款、債券、股票和法規(guī)允許投資的其他金融產(chǎn)品）負有保證其安全、完整的責任。為履行該項職責，托管機構(gòu)需要以企業(yè)年金名義開設(shè)基金的資金賬戶和證券賬戶，對托管的不同企業(yè)年金基金財產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，并通過建立和實施有效的內(nèi)部風險控制制度，來有效保障年金基金財產(chǎn)的安全與獨立性。 根據(jù)受托人指令，向投資管理人分配基金財產(chǎn)。在企業(yè)年金基金運作中，由于新增繳費，受托人可能擴大委托投資管理資產(chǎn)，此時，托管人根據(jù)受托人的指令，及時向原投資管理人追加投資管理資產(chǎn)額度或向新選投資管理人分配年金基金財產(chǎn)；在年金基金存在多個投資組合，并分別由不同投資管理人進行管理的情況下，托管人根據(jù)受托人的指令向不同的投資管理人分配投資額度，以確定不同投資管理人可以運用的基金財產(chǎn)。 根據(jù)投資管理人指令，辦理年金基金的資金清算和交割。按照國家有關(guān)法律法規(guī)以及有關(guān)合同的約定，根據(jù)投資管理人的投資指令，及時辦理投資管理人運用基金財產(chǎn)進行證券投資所發(fā)生的資金或證券的清算、交割事宜。 復核審查投資管理人計算的基金凈資產(chǎn)。托管機構(gòu)是企業(yè)年金基金運作中的主會計人，負責企業(yè)年金基金的會計核算和估值，并通過對投資管理人計算的基金資產(chǎn)凈值的復核、檢查，確保年金基金核算和估值的準確性。 對投資管理人的投資運作進行監(jiān)督。即托管機構(gòu)發(fā)現(xiàn)投資管理人的違法、違規(guī)和違反合同約定的投資指令時，有依法拒絕執(zhí)行的權(quán)力，同時對投資管理人、受托人進行通知和報告，以防止投資管理人利用企業(yè)年金基金財產(chǎn)牟取私利，保證基金財產(chǎn)的安全、獨立和完整。 定期向年金基金受托人和有關(guān)監(jiān)管部門提交相關(guān)報告。即定期向受托人提交企業(yè)年金基金托管報告和財務(wù)會計報告；定期向有關(guān)監(jiān)管部門提交企業(yè)年金基金托管報告。三、 投資管理人職能分析企業(yè)年金投資管理人的主要職能包括以下幾個方面：1. 對企業(yè)年金基金財產(chǎn)進行投資。投資管理人根據(jù)受托人的投資策略，制定具體投資組合方案，對企業(yè)年金財產(chǎn)進行投資管理，同時收取一定的管理費用。投資管理人應(yīng)當組織專業(yè)的投資團隊，建立科學的決策機制、有效的內(nèi)控制度實現(xiàn)投資收益及風險的平衡。2. 與托管人核對企業(yè)年金基金會計核算和估值結(jié)果；投資收益的高低是對投資管理人進行績效評估的重要指標，因此必須定期對企業(yè)年金基金的投資進行核算及估值，確保受托人隨時對投資結(jié)果進行監(jiān)控，維護受益人利益。3. 建立企業(yè)年金基金投資管理風險準備金；由于投資收益的不確定性，因此投資管理人應(yīng)當根據(jù)相關(guān)法規(guī)要求以及投資市場情況提取一部分風險準備基金，由托管人保管，用于彌補投資收益過低或投資管理人破產(chǎn)對受益人造成的損失。4. 定期向受托人和有關(guān)監(jiān)管部門提交投資運作報告；定期向受托人提交企業(yè)年金基金投資組合報告和投資管理報告；定期向有關(guān)監(jiān)管部門提交企業(yè)年金基金投資報告。四、 賬戶管理人職能分析賬戶管理人的職責，包括兩個方面： 接受受托人委托對企業(yè)年金基金財產(chǎn)進行日常賬戶管理，包括接受受托人繳費信息、投資收益信息及支付指令；在企業(yè)年金賬戶管理過程中，由于賬戶管理人不參與各項企業(yè)年金指令的制訂，同時無法接觸具體資金的流轉(zhuǎn)，因而主要的工作職能就集中在如何保證賬戶管理的準確性、及時性，從而體現(xiàn)出對受益人各種服務(wù)功能以及對受托人各項職責完成的質(zhì)量好壞。建立合理的決策、內(nèi)控制度能夠加強管理流程的完善以及工作效率的提高，降低賬戶管理的差錯率，改進工作時效。 向受托人或受益人提供各種報告或信息披露。一方面賬戶管理人應(yīng)當根據(jù)法規(guī)或受托人要求提供及時、準確的賬戶管理報告；另一方面應(yīng)當根據(jù)受托人要求向委托人或受益人提供賬戶信息查詢。第二節(jié) 需求分析企業(yè)年金運營機構(gòu)的公司治理,一方面是由企業(yè)年金治理所規(guī)范的各種職能所決定的，同時也是市場環(huán)境以及企業(yè)年金本身的特點所提出的需求。以下我們將從各個方面進行闡述:一、 企業(yè)年金運營機構(gòu)的公司治理是當前市場環(huán)境中確保公司穩(wěn)定正常運營的保證。我國的企業(yè)管理制度相比發(fā)達國家的企業(yè)制度，尤其在股份制企業(yè)的管理制度建設(shè)、管理方法方面存在一定的差距。在如何建立一般公司的法人治理方面還處于探索階段，公司治理準則還有待市場發(fā)展的檢驗。各企業(yè)年金運營機構(gòu)在公司治理方面的能力還參差不齊，各自行業(yè)的公司治理要求還無法確保自身符合企業(yè)年金運營的各項要求及特點,因此有必要針對企業(yè)年金本身制定單獨的公司治理要求。一方面保證了企業(yè)年金運營機構(gòu)管理企業(yè)年金各項業(yè)務(wù)的安全性、穩(wěn)定性，同時也促進了各自行業(yè)的公司治理建設(shè)的發(fā)展。二、 企業(yè)年金運營機構(gòu)的公司治理聚焦于受托人職責主體的要求我國企業(yè)年金運作的制度安排中，受托人在各類當事人中處于核心地位，承擔最大責任。受托人與委托企業(yè)和個人建立信托關(guān)系，與其他當事人建立委托關(guān)系，可以將一部分管理職能委托給其他當事人。法人受托機構(gòu)只有具備良好的公司治理結(jié)構(gòu)才可以保證其履行責任主體的要求，同時公司治理結(jié)構(gòu)的核心內(nèi)容之一也是要在公司內(nèi)部形成責、權(quán)、利的有效分配與制衡機制，明確公司的各項義務(wù)主體。那么，受托人的責任主體則進一步在法人受托機構(gòu)內(nèi)部明細到不同的責任主體，共同承擔企業(yè)年金基金安全穩(wěn)健運作的重任。從法律關(guān)系上來看，投資管理人、賬戶管理人及托管人是在與受托人簽訂委托管理合同后，實施企業(yè)年金管理的功能的。所以，投資管理人、賬戶管理人及托管人首先應(yīng)該對受托人負責，按照委托管理合同履行其職能。投資管理人、賬戶管理人、托管人是接受受托人委托對企業(yè)年金財產(chǎn)進行各項管理業(yè)務(wù)，這三種管理人由于并不直接與委托人發(fā)生權(quán)利和義務(wù)劃分，從這個意義上來看，似乎只有受托人作為委托人的全權(quán)利益代表，必須以受益人的利益最大化進行企業(yè)年金的受托管理業(yè)務(wù)。實際上由于受托人在管理中對其他三種管理人的各項監(jiān)督制度必須體現(xiàn)受益人利益最大化的原則，因此為了保證投資管理人、賬戶管理人及托管人在實際管理活動中也是以受益人利益最大化為管理原則，需要區(qū)別于一般金融機構(gòu)的公司治理結(jié)構(gòu)，將維護受益人利益最大化的原則作為最基本的保障。只有具備良好的公司治理結(jié)構(gòu)，才可以保證各企業(yè)年金法人運營機構(gòu)在對企業(yè)年金基金進行管理和處分時，始終遵循謹慎、誠實的原則，防范和化解因為管理機構(gòu)自身的利益糾葛而可能對企業(yè)年金財產(chǎn)帶來的風險。三、 企業(yè)年金長期性、穩(wěn)定性的特點決定企業(yè)年金運營機構(gòu)的公司治理要求企業(yè)年金作為我國養(yǎng)老體系的一個重要組成部分，其目的在于保障職工退休后的生活質(zhì)量，是一項長期積累性的資金，因此企業(yè)年金基金的管理和運作也必然是一項長期性的工作。雖然在企業(yè)年金運作方面，《試行辦法》通過四類角色的安排初步規(guī)范了企業(yè)年金的治理結(jié)構(gòu)，同時也考慮了長期運作和穩(wěn)健運作的需求。但是，企業(yè)年金運營機構(gòu)的頻繁更迭也必然會影響到基金的運作，尤其是受托人的變動，因此我們也需要考慮法人受托機構(gòu)如何保持長期穩(wěn)定的存在和管理企業(yè)年金基金，這也需要在公司治理結(jié)構(gòu)上來加以考慮。受托人擁有良好的公司治理結(jié)構(gòu)，可以保證公司的長期穩(wěn)定發(fā)展，也就可以確保所管理的企業(yè)年金財產(chǎn)可以被長期穩(wěn)健的運做，使受益人的利益得到最大限度的保障。盡管投資管理人、賬戶管理人及托管人可以根據(jù)實際情況進行更換，但過于頻繁的變更同樣會對受益人的利益造成影響。1）成本因素；過多的轉(zhuǎn)換使投資賬戶、管理賬戶產(chǎn)生大量的交易、轉(zhuǎn)換成本。2）專業(yè)熟練程度不足，導致服務(wù)質(zhì)量下降。經(jīng)常更換企業(yè)年金管理機構(gòu)造成重新對企業(yè)年金計劃服務(wù)管理的熟悉，對客戶需求的認識需要一段時間。3）市場資源不足。由于賬戶管理機構(gòu)及托管機構(gòu)在運作成本以及信用等級的要求，因而競爭主體無法大量出現(xiàn)。4）市場穩(wěn)定。一方面給客戶造成受托人專業(yè)能力不足的影響，另一方面對投資市場的波動產(chǎn)生影響。四、 企業(yè)年金資產(chǎn)管理的安全性、獨立性決定了對企業(yè)年金運營機構(gòu)公司治理更高的要求。企業(yè)年金基金的信托模式的基本要求就是安全性和獨立性。從安全性來看，企業(yè)年金基金使受托人對自身公司的風險決策、控制管理等各方面提出了較高要求，同時通過受托人的各項監(jiān)督管理制度及措施對投資管理人、賬戶管理人及托管人的投資決策、賬戶控制流程、信息披露提出了要求。從獨立性來看，企業(yè)年金基金的投資決策與投資操作、資金使用與資金保管是相對獨立的，從而要求各管理人的公司治理符合所承擔的各項職能。五、 企業(yè)年金業(yè)務(wù)的運營特點決定了企業(yè)年金運營機構(gòu)公司治理的要求 一家機構(gòu)擔任多個運營角色時的要求《試行辦法》第十五條規(guī)定：法人受托機構(gòu)具備賬戶管理或投資管理業(yè)務(wù)資格，可以兼任賬戶管理人或投資管理人，但應(yīng)當保證各項管理之間的獨立性。從公司治理結(jié)構(gòu)的研究角度來看，由于企業(yè)年金運營機構(gòu)角色以及所承擔的管理職能的不同，因而在同時承擔多個角色的情況下，必然會產(chǎn)生職能的強化或弱化，從而導致對公司治理執(zhí)行力度的不同。在運營機構(gòu)兼任多個運營角色時，對于公司治理機構(gòu)會形成更高的要求。首先，防范關(guān)聯(lián)交易和利益輸送的任