【文章內(nèi)容簡介】 ，就不能根據(jù)市場機制的進入、退出方式運作。許多國有企業(yè)的經(jīng)理不是由市場來選用，而是由政府部門或者大股東的偏好來決定的，經(jīng)理人的個人能力與激勵機制沒有合理的結合在一起，自然股票期權制度也不能達到理想的目的。 4 缺乏完善與規(guī)范的資本市場，股票期權制度的實施失去環(huán)境基礎 股票期權的實施主要是依靠資本市場對企業(yè)業(yè)績的反映，經(jīng)研究，認為我國的資本市場是弱式資本市場，即股價不能真正反映企業(yè)的業(yè)績情況。其中存在著其他非理性因素，市場價格并沒有隨企業(yè)業(yè)績的變化而相應的變化，而經(jīng)理人要獲得股票期權帶來的收益就必須通過資本市場上的股價上漲或下降才能夠?qū)崿F(xiàn)，這樣也就不能達到實現(xiàn)股票期權的激勵作用。同時由于股價非理性波動，也會給期權者帶來更大風險。 四、實施股票期權制度，必須解決的幾個矛盾 1 正確理解按勞分配的原則 報酬是勞動者應得到的回報，多勞多得，貢獻與報酬相匹配，是按勞分配的具體體現(xiàn)。在我國由于長期處于大鍋飯的影響，平均主義盛行，人們形成根深蒂固的觀念是不怕窮，怕不均，這些年來雖然改革開放使人們在思想觀念上有所改變，但是舊的文化對現(xiàn)實狀況仍是有深刻的影響。一講到股票期權，特別是經(jīng)理人期權，很多人就不那么舒服，這個現(xiàn)象主要反映在國有企業(yè)，國有企業(yè)大多數(shù)職工的工資一般是經(jīng)營者的2或3倍左右，差距不算太大，人們?nèi)菀捉邮埽P于經(jīng)營者的在職消費職工們一般是沒有太多的認識，職工也接受了職位消費的現(xiàn)象。一旦實施股票期權，經(jīng)營者收入大幅度上升，和職工的收入差距就明顯加大，這樣職工就不能接受，股票期權制度就失去了職工的支持和理解。事實上股票期權只不過將過去的隱性收入變?yōu)橥该魇杖?，?jīng)營者的個人收入增加遠遠小于他們給企業(yè)帶來的經(jīng)濟利益的增加。我們的政府、企業(yè)應大力宣傳股票期權制度得積極作用，讓人們認識到該制度是激勵經(jīng)營者的一種有效手段，他們的勞動是創(chuàng)造性的，是企業(yè)長遠發(fā)展的一種不可或缺的稀有資源。 2 建立科學的考核業(yè)績標準，激勵與業(yè)績相匹配 科學的業(yè)績評價標準將為股票期權的實施提供一個度量的尺度。期權是對根據(jù)業(yè)績狀況確定給經(jīng)營者報酬多少的一種激勵機制。沒有業(yè)績評價標準，就失去了存在的基礎。科學的業(yè)績評價標準的建立，首先，確定評價業(yè)績（指標體系）應包括的內(nèi)容，即企業(yè)哪些業(yè)績是經(jīng)營者創(chuàng)造的，除了正常情況下考核內(nèi)容應包括資產(chǎn)保值增值、償債能力、發(fā)展能力以外還應采用近幾年一種稱為EVA（Eomic Value Added 經(jīng)濟增加值）的方法。EVA法就是計算企業(yè)的凈經(jīng)營利潤減去投入在該企業(yè)經(jīng)營的所有資本的成本后給利潤下的定義。企業(yè)是長期習慣用生產(chǎn)成本和利潤作為業(yè)績標準，這樣就沒有考慮機會成本的問題。因為所有者由持有現(xiàn)有的公司證券而放棄的，在其他相當股票或債券上的投資的可能帶來的回報。因此，計算方程EVA的值是企業(yè)制造的真正的利潤，最直接的聯(lián)系著股東財富的創(chuàng)造。其次是如何將評價標準與股票期權的關系量化起來。我們都知道企業(yè)的業(yè)績是多因素相互作用的結果，即業(yè)績是多因素的函數(shù)，經(jīng)營者的報酬又是業(yè)績的函數(shù)，因此股票期權以業(yè)績的什么的標準作為激勵的起點，如何量化使用二者關系到經(jīng)營者與所有者雙方的利益，若期權與評價標準起點低，所有者將擔負更多的交易成本，反之，則經(jīng)營者又不能全心全意為所有者利益去考慮，所有者必定是會失去一定的利益。兩難之中權衡利弊得失，我們認為實施股票期權會使得所有者的利益有所增加，經(jīng)營者的利益與其付出相等。再次，綜合評價企業(yè)經(jīng)營者的業(yè)績，除了要考慮上面討論的內(nèi)容外，還要考慮股票的市場價值的變化（上市公司）。雖然我國上市公司的股價與企業(yè)的業(yè)績沒有必然的聯(lián)系，但是資本市場畢竟經(jīng)過十年發(fā)育，我們可以采用一定的計算方法去掉那些影響股價的非正常因素外，股價與業(yè)績還是有天然的聯(lián)系的。這里就需要一個合理計算股價的方法。 3 建立和健全法律規(guī)范，為實施股票期權提供法律保障 股票期權的實施，需要法律法規(guī)的支持。沒有法律法規(guī)的支持，股票期權制度的實施將失去活力和存在的空間。實施股票期權在法律上必須解決的問題：首先是必須完善《公司法》，修訂《公司法》中企業(yè)就股票發(fā)行、配股、增發(fā)新股時，實施股票期權制度的可以預留一部分作為期權的股價，除此之外還應允許企業(yè)可以回購股票以用以作期權的股票。因此，法人、國有企業(yè)法人或國有股作股份，可以用作期權的股票，這樣也可以使不流通的股票變?yōu)榱魍ǎo企業(yè)帶來資金的注入；其次，關于股票期權的會計處理，應制定《企業(yè)會計準則股票期權準則》，該準則主要規(guī)范關于實施股票期權的企業(yè)的會計業(yè)務處理規(guī)范。主要內(nèi)容包括股票期權的確認、記錄、計量和披露等。使得反映股票期權的會計信息具有可比性、一致性和相關性；再次，是股票期權的生效條件，一個股票期權計劃的生效條件一般同時達到如下幾個條件。（1）該計劃應該得到股東大會的批準；（2）獲得股票期權的是必須與公司訂立股權計劃協(xié)議；（3）股票期權計劃包括的所有內(nèi)容不得違反我國有關的法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定。根據(jù)股票期權的目的來看，股票期權是不可轉讓的，否則違背管理人員的利益與公司利益相統(tǒng)一的初衷（某些特殊情況除外，如期權人死亡時，股權可以由其他人行權）。行權人的受益人就擁有了公司的普通股股票，這時持有者是否持有一般由持有人決定，我國《公司法》規(guī)定公司董事和經(jīng)理任期職的三年內(nèi)不得轉讓本人所持有公司股份，三年后在任職內(nèi)再轉讓的股份不得超過其持有公司股份額的5%，并經(jīng)董事會同意。由此可見，除非受益人在行權后離開公司，否則由于其在公司中的特殊地位，其所獲的公司股票能在有限范圍內(nèi)進行有條件的轉讓。 4 培育和完善職業(yè)經(jīng)理人市場和資本市場，為實施股票期權奠定環(huán)境基礎 建立職業(yè)經(jīng)理人市場是近幾年頗為人們關注的一個話題。有很多人認為國有企業(yè)改制步履艱難、經(jīng)濟效益滑坡低下、利用資源能力差、競爭力不強，其根本原因除了國有企業(yè)固有的一些一時難以解決的因素以外，有一個非常主要的原因，就是國有企業(yè)的經(jīng)營者是由政府任命或選聘，沒有真正將經(jīng)營者個人利益與企業(yè)生存發(fā)展聯(lián)系在一起。經(jīng)營者除了關心一些能夠體現(xiàn)政績的財務指標外，對企業(yè)的長遠發(fā)展沒有戰(zhàn)略性的規(guī)劃，缺乏工作上的主動性、創(chuàng)造性，缺乏追求利益上的積極性（經(jīng)營者工資與職工的工資差別沒有拉開，經(jīng)營者認為自己付出的代價沒有得到應有的回報，挫傷經(jīng)營者的積極性）。解決這個問題的最好辦法應該是將經(jīng)營企業(yè)的職業(yè)經(jīng)理人們推向市場，由市場來確定經(jīng)理者的價值，企業(yè)要經(jīng)營下去，除了不能缺少資本、土地、勞動力（一般勞動者）之外，還要到市場去聘用經(jīng)營者，經(jīng)營者在經(jīng)營過程中除了體現(xiàn)自己的價值和作用外，還是經(jīng)營者自身價值的保值增值過程，一個經(jīng)營者如果沒有取得良好的業(yè)績，那么他的市場價值就必然降低，經(jīng)營者自身利益就必然受損。因此也能將經(jīng)營者與企業(yè)牢牢的捆在一起，使得他的利益與企業(yè)的生存發(fā)展過程密不可分。一項調(diào)查顯示，我國企業(yè)經(jīng)營者由主管部門任命的75%，由基層聘用的僅占7%。這樣的情況可以說明雖然我國改革開放已有二十多年的歷史，但是關于企業(yè)經(jīng)營者使用上還是套用黨政干部的標準和選拔程序，他們沒有經(jīng)過市場上的評價和檢驗，遠遠沒有形成一種公平競爭、優(yōu)勝劣汰的機制。如果在一個真正市場意義的企業(yè)家市場在市場機制作用下，通過競聘不僅可以確定經(jīng)營者的應聘價格，而且還可以培育和發(fā)現(xiàn)一批企業(yè)界的精英，從而實現(xiàn)一個良性企業(yè)家市場的供給，這樣完全可以打破部門、地區(qū)、行業(yè)限制，增強企業(yè)家流動性，強化市場的進入、運行、退出，比較正常運轉的管理會給成熟的、有真才實學的、具有創(chuàng)新精神的企業(yè)家提供一個施展才華的大舞臺。 資本市場的培育與完善是為實施股票期權制度提供運作基礎。資本市場的完善主要要做好以下幾個方面的工作：首先是擴大公司流通股比例；其次是發(fā)展機構投資者；再次是規(guī)范財務會計信息的批露；最后是培育股民的理性投資行為，規(guī)避投機行為。建立強式資本市場，使得股價與公司業(yè)績呈強式聯(lián)結。 通過法律法規(guī)確定股票期權的股份來源，這是首要的。除此之外還要考慮如何制訂關于行權價格確定的方法，如何確定授予時機，如何確定期權受益人的分配標準，以及如何確定行權時機問題。 任何事物在其產(chǎn)生發(fā)展過程中都會遇到傳統(tǒng)固有意識的抑制，都會存在許多事先解決的問題。股票期權在我國的實施也同樣存在若干不可忽視的問題。這些問題不解決就不能把股票期權制度有效的在企業(yè)中實現(xiàn),更不能給企業(yè)帶來效益。對于股票期權制度的實施，我國應做好資本市場、企業(yè)家市場的培育和完善，同時健全機關的法律法規(guī)以及配套的規(guī)章制度，盡快為股票期權制度的實施創(chuàng)造便利的環(huán)境?？傊善逼跈嘀贫仁俏覈髽I(yè)激勵機制建設的主要策略之一。不久的將來，股票期權將會給企業(yè)基本治理帶來正常的變化。我國推行股票期權制度的法律構想 　 　 　 　　隨著1997年上海儀電控股集團公司率先在國有企業(yè)中實行“期股計劃”，開創(chuàng)我國“股票期權革命”的先河以來，越來越多的企業(yè)開始探索嘗試股票期權制度，掀起了一場“股票期權熱”。但由于我國現(xiàn)行的主要經(jīng)濟法律法規(guī)沒有為這種制度留有空間，導致實踐中的做法偏離了制度本旨，“而在許多儼然實行著期權制的企業(yè)，‘期權’也不過只是一個說法，對于這種法律制度，根本談不上規(guī)范化的運作”[1].究竟什么是股票期權制度，實踐中為什么會出現(xiàn)“名不符實”的現(xiàn)象，該如何為其界定法律性質(zhì)，又該怎樣對其進行法律的制度設計？在此，筆者談幾點自己的想法。　　一、股票期權制度概述　　股票期權，又稱“經(jīng)理股票期權”、“認股權”，即公司給予經(jīng)理人員在未來一定時間內(nèi)以一定價格購買一定數(shù)量公司股票的選擇權。如果經(jīng)理人員在獎勵規(guī)定的期限內(nèi)持續(xù)服務于公司或達到約定的業(yè)績目標，那么屆時便可獲得行權當日股票市場價格與行權價之間的差價收益。由于股價與公司業(yè)績和未來成長性高度相關，借此激勵經(jīng)理人員努力提高公司經(jīng)營效率與長期利潤，從而實現(xiàn)經(jīng)理人員的個人利益與股東長期利益的結合。股票期權制度源于美國，由于具有激勵經(jīng)營者、吸引優(yōu)秀人才、減少代理成本、促進穩(wěn)健經(jīng)營等優(yōu)越性，自八十年代至今，作為一種對經(jīng)理人員有效的長期激勵機制在西方國家得到了廣泛推行，全球排名前500家的大工業(yè)企業(yè)中，至少有89％的企業(yè)實行了這種制度。[2]　　二、實踐中產(chǎn)生的問題及其原因　　在我國，為了規(guī)范經(jīng)理人員的行為，避免“59”歲甚至“39”歲現(xiàn)象，實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，企業(yè)界以極大的熱情“迎”來了股票期權制度。從1999年起，上海、武漢、北京等地的一些國有企業(yè)開始試行股票期權計劃。如上海輕工控股集團公司在系統(tǒng)內(nèi)推出《經(jīng)營者年薪制暨復合期股激勵試行辦法》，依該辦法，經(jīng)營者年薪約為5萬元至8萬元（視不同單位而定），超過部分的50％作為經(jīng)營者期股或風險抵押：“武漢式股票期權”將法定代表人的年薪分為三個部分：基薪、年薪收入和風險收入，其中風險收入部分的70％作為延期兌現(xiàn)的“股票期權”，逐年按業(yè)績定比返還?！　纳鲜鲈圏c情況不難看出，我國試行中的股票期權制度已偏離了作為激勵機制的制度本旨，名為“股票期權”，實為“股票購買”，經(jīng)理人員獲得的不是“權利”，而是“義務”，更具經(jīng)營擔保的味道。而國外的股票期權制度是以股價上升為媒介，以股票收益為杠桿的經(jīng)營者激勵制度，賦予經(jīng)營者的僅僅為“股票選擇權”，不含所謂的約束機制。為什么會出現(xiàn)這種偏離？筆者認為一是指導思想上的原因：我國在引進股票期權制度時，就以構建一種“激勵與約束”機制并存的制度為目標，強調(diào)讓經(jīng)營者自己出錢買股票期權，實行個人財產(chǎn)抵押，[3]在實踐中幾經(jīng)改造，終于成為經(jīng)營者對企業(yè)效益的擔保機制；二是制度設計者面臨的法律上的困惑，現(xiàn)有的法律制度在很大程度上限制了期股的創(chuàng)新空間。實際上，股票期權制度設計者規(guī)避法律的結果是，使得“股票期權”變成了“經(jīng)營擔保合同”，作為一項激勵制度設計的效果已不復存在……[4]思想上的偏差可以隨著人們對這種制度認識的不斷深化及對其本質(zhì)的進一步把握得到糾正，法律障礙的突破及整體的規(guī)制則成為當務之急?！　∪?、股票期權的法律性質(zhì)　　對股票期權法律性質(zhì)的認識，關系到其在整個法律體系中的定位，是首先需要解決的問題。國內(nèi)法學界對股票期權的關注是最近才開始的，探討的理論文章甚少，對股票期權的法律性質(zhì)尚未形成統(tǒng)一認識，比較有代表性的觀點有兩種，一種認為“認股權屬于單務法律行為，是形成權而非債權”；[5]另有學者認為“股票期權授予協(xié)議是一種選擇權要約，作為其標的的股票期權是一種期待權”。[6]　　筆者認為，上述兩種觀點都有失偏頗。第一種觀點將“股票授予協(xié)議”與“股票期權”混同，即把民事法律行為與民事法律行為指向的權利等同。認為“認股權屬于一種單務法律行為”是錯誤的；同時在民法權利分類標準的判別邏輯上是不當?shù)?，民法以權利之作用為劃分標準，將權利分為支配權、請求權、變動權（包括形成權、抗辯權等），依權利之標的不同分為財產(chǎn)權（包括債權、物權、知識產(chǎn)權等）和非財產(chǎn)權。[7]所以，認為股票期權不屬于“債權”，就當然屬于“形成權”，將“債權”與“形成權”并列是錯誤的；再次，將作為形成權的股票買賣選擇權與作為期待權的股票期權性質(zhì)混同，忽視了其間存在的兩種權利轉化即期待權向既得權轉化的過程?！　〉诙N觀點認為“股票期權在授予時，僅相當于公司向經(jīng)理人員發(fā)出一個選擇權要約，當經(jīng)理人員完成授予協(xié)議規(guī)定的持續(xù)勞務提供達到實質(zhì)上接受公司要約的程度時，協(xié)議就轉變?yōu)橐粋€‘雙務、有償’的合同”。在此，忽視了股票期權的取得是無償、立即的這一重要特征，當公司與經(jīng)理人員達成授予協(xié)議時，即存在一個“單務、無償”的合同，經(jīng)理人員即擁有股票期權，只是將這種期待權變?yōu)楝F(xiàn)實的權利需要一定的期限或特定條件的具備。從期權的授予到行權存在兩個合同，即期權授予合同與股票買賣合同?！　」P者認為，股票期權授予協(xié)議是附義務的贈與合同。經(jīng)理人員在授予期內(nèi)持續(xù)受聘或達到約定的業(yè)績目標，是其接受贈與時應承擔的義務，但這并不妨礙其在協(xié)議成立時即獲得股票期權。若經(jīng)理人員（受贈人）不履行義務，則公司（贈與人）可以依《合同法》第19194條的規(guī)定撤銷贈與，收回股票期權。作為贈與合同的標的，股票期權是一種期待權。所謂期待權，是與既得權相對的民事權利，即尚未具備全部成立要件，將來有實現(xiàn)可能性的權利。[8]在股票期權授予后，股票買賣合同并未成立，但股票買賣選擇權取得