【文章內(nèi)容簡介】 新的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中所包括的產(chǎn) 業(yè)項目共三百二十九項，其中鼓勵類一百八十七項 ；較前增加十五項：限制甲類二十六項；限制乙類 八十五項；現(xiàn)在鼓勵類與禁止類的項目同享有同等 的優(yōu)惠待遇，其項目共有二百七十二項條目，佔整 個指導目錄總項目的83％，比重較前增加5％。禁 止類三十一類。並以貿(mào)易金融類取代貿(mào)易類。其政 策的調(diào)整是盡量增加鼓勵條目，減少限制甲類條目 ，禁止類並未有任何變更。 其中外商投資屬於目錄中鼓勵和限制乙類的項 目，在投資總額內(nèi)進口的自用設(shè)備，除《外商投資 項目不予免稅的進口商品目錄》所列商品外，享有 免徵關(guān)稅和進口環(huán)節(jié)增值稅。 這次鼓勵類目錄的修訂，最大的不同是，刪除 船舶工業(yè)，新增新興產(chǎn)業(yè)一類共10項投資項目，及 產(chǎn)品全部直接出口的允許類項目。此外，新增項目 的特色是，多屬於高新技術(shù)、防治環(huán)境污染的新技 術(shù)和新設(shè)備，以及促進中西部發(fā)揮地區(qū)資源優(yōu)勢和 勞動力優(yōu)勢的項目。 由於受到東南亞金融風暴和影響，加上金融領(lǐng) 域中存在管理和監(jiān)控機制的問題，潛藏各種風險。 大陸在禁止類目錄中獨增加貿(mào)易金融類，規(guī)定禁止 外商投資商品期貨、金融期貨等衍生金融業(yè)務，以 防止海外金融風暴波及大陸。由於金融業(yè)對經(jīng)貿(mào)活 動影響頗大，以後隨著管理體制的建全及加入世界 貿(mào)易組織，適度的開放其他金融業(yè)務，應是不可避 免的趨勢。 第七節(jié) 投資方式的選擇 依據(jù)《國務院關(guān)於鼓勵臺灣同胞的二十二條規(guī)定》，臺 灣投資者在大陸可以下列形式進行投資： 一、舉辦臺灣投資者擁有全部資本的企業(yè)（即獨資企業(yè)） 二、舉辦合資經(jīng)營企業(yè)、合作經(jīng)營企業(yè) 三、展開補償貿(mào)易、來料加工裝配、合作生產(chǎn) 四、購買企業(yè)的股票和債券 五、購置房產(chǎn) 六、依法取得土地使用權(quán)，開發(fā)經(jīng)營 七、法律、法規(guī)允許的其他投資形式如承包經(jīng)營 《國務院關(guān)於鼓勵華僑和香港澳門同胞投資的規(guī)定》， 基本也有相同的規(guī)定，而合資、合作及獨資企業(yè)即為我們一 般所稱的三資企業(yè)，學理上係屬直接投資，而購買債券、購 置房產(chǎn)係屬間接投資。至於三來一補（來料加工、來樣加工 、來件裝配、補償貿(mào)易）是指中共參考國際上的投資貿(mào)易方 式而創(chuàng)立的一種特有名稱。 我國自民國八十九年十月開放國人赴大陸地區(qū)投資以來 ，在當時半年的補報備期間，有許多案件都是以三來一補的 方式在大陸經(jīng)營企業(yè)。具體而言，大陸對於三來一補仍視為 投資方式或行為，而我政府則視三來一補為一種貿(mào)易或商業(yè) 行為，雙方雖各言之成理，基本上只要有資金的匯出或原材 料、機器設(shè)備的輸出，廣義而言仍應以投資行為視之為宜。 中共利用外資的方式均有其長處和短處，有其不同的特 點和各自適用的條件範圍，即使是合資企業(yè)、合作企業(yè)和外 資企業(yè)也有各自的優(yōu)點和缺點，所以在進行方式選擇時，應 根據(jù)產(chǎn)品項目的技術(shù)性、產(chǎn)品市場、外國國別和經(jīng)營條件、 中方具備的資金、技術(shù)、管理狀況等，作出綜合比較選擇。 第八節(jié) 臺灣對大陸投資政策與管理措施 一、在大陸地區(qū)從事投資或技術(shù)合作許可辦法 該辦法於民國八十二年三月一日由經(jīng)濟部（投審會） 發(fā)佈。臺灣地區(qū)人民、法人、團體或其他機構(gòu)在大陸地 區(qū)從事投資或技術(shù)合作必需以間接方式為之，間接方式 又可分為二種： (一)赴大陸地區(qū)投資金額超過一百萬美元者，須經(jīng)由第 三地區(qū)為之，且須在第三地區(qū)設(shè)立公司或事業(yè)，同 一申請人在許可後兩年內(nèi)再申請赴大陸地區(qū)投資， 其總投資金額累計達一百萬美元以上者亦同。(二)赴大陸地區(qū)投資金額未逾一百萬美元者，得經(jīng)由第 三地區(qū)為之，不須在第三地區(qū)設(shè)立公司或事業(yè)，若 願設(shè)立亦為法之所許。上述投資或技術(shù)合作之產(chǎn)品或經(jīng)營項目，依國家安 全及經(jīng)濟發(fā)展之需要區(qū)分為準許類、禁止類及專案審查 類。準許類對大陸投資累計金額分別就個人及中小企業(yè) 、非上市及上櫃公司、上市及上櫃公司，須未逾其所定 之投資金額或比例上限。 二、臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)貿(mào)易許可辦法 該辦法於民國八十二年四月二十六日由經(jīng)濟部（貿(mào)易局 ）發(fā)佈。主要內(nèi)容為臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)之貿(mào)易，除本 辦法另有規(guī)定外，應以間接方式為之，其買方或賣方應 為大陸地區(qū)以外得直接貿(mào)易之第三地區(qū)業(yè)者，其貨品之 運輸應經(jīng)由地三地區(qū)為之。大陸地區(qū)地物品除下列之規(guī)定 外，不得輸入臺灣地區(qū)： (一)主管機關(guān)公告準許輸入之物品。 (二)古物、宗教文物、民族藝術(shù)品、民俗文物、藝術(shù) 品、文化資產(chǎn)、維修材料及文教活動所需之少量物 品。 (三)自用之研究或開發(fā)用樣品。 (四)依大陸地區(qū)產(chǎn)業(yè)技術(shù)引進許可辦法規(guī)定準許輸入之 物品。 (五))供學校、研究機構(gòu)及動物園用之動物。 (六)保稅工廠輸入供加工外銷之原物料及零組件。 (七)加工出口區(qū)及科學工業(yè)園區(qū)廠商輸入供加工外銷之 原物料及零組件。 (八)醫(yī)療用中藥材。 (九)行政院新聞局許可之出版品、電影片、錄影節(jié)目及 廣播電視節(jié)目。 (十)財政部核定並經(jīng)海關(guān)公告準許入境旅客攜帶入境之物 品。 (十一)船員及航空器服務人員依規(guī)定攜帶入之物品。 (十二)兩岸海上漁事糾紛和解賠償之漁獲物。 (十三)其他經(jīng)主管機關(guān)專案核準之物品。依據(jù)上述之規(guī)定，現(xiàn)行大陸物品輸入管理，自 民國八十五年七月一日起實施工業(yè)產(chǎn)品負面表列措施，農(nóng) 產(chǎn)品則採正面列表方式，由經(jīng)濟部公告「農(nóng)產(chǎn)品－準許 間接輸入大陸物品項目表」、「工業(yè)產(chǎn)品－不準輸入大 陸物品項目表」?，F(xiàn)為進一步簡化行政手續(xù)，方便各界 瞭解大陸物品開放進口項目及其相關(guān)規(guī)定，大陸物品輸 入管理，已由前述正、負面兩表並列之方式，改依「中 華民國進出口貨品分類表」辦理。 三、在大陸地區(qū)從事商業(yè)行為許可辦法 該辦法於民國八十三年一月三十一日由經(jīng)濟部（商業(yè)司 ）發(fā)佈。而所稱商業(yè)行為係指在大陸地區(qū)從事投資、技 術(shù)合作及貿(mào)易以外之下列行為： (一)從事工商活動所需之各類管理及諮詢顧問服 務。 (二)從事商品或服務之促銷及各類推廣服務。 (三)從事商情調(diào)查。 (四)從事產(chǎn)業(yè)技術(shù)調(diào)查研究及其相關(guān)資訊之蒐集。 (五)舉辦或參加商展。 (六)從事商品或服務之交易行為。 (七)從事廢棄物清除處理之行為。 (八)從事旅行服務所需之行為。 (九)設(shè)立辦事處。 (十)其他經(jīng)主管機關(guān)公告得在大陸地區(qū)從事之商業(yè)行 為。 投審會受理申請在大陸地區(qū)設(shè)立辦事處，應先徵詢 目的事業(yè)主管機關(guān)意見，上述目的事業(yè)主管機關(guān)係指經(jīng) 濟部（貿(mào)易局），內(nèi)政部（營建署），交通部（航政司 、民航局、電信總局、觀光局），財政部（證期會）， 新聞局等單位。 臺灣地區(qū)法人、團體或其他機構(gòu)，在大陸地區(qū)設(shè)立 辦事處，應經(jīng)第三地為之，且限於國際貿(mào)易業(yè)、營造業(yè) 、船舶運送業(yè)、船務代理業(yè)、海運承攬運送業(yè)、船舶出 租業(yè)、港埠業(yè)、貨櫃集散站經(jīng)營業(yè)、水上運輸補助業(yè)、 港區(qū)內(nèi)倉儲業(yè)、航空貨運承攬業(yè)、航空貨物集散站、經(jīng) 營業(yè)、民用航空運輸業(yè)、電信業(yè)、旅行業(yè)、旅館業(yè)、觀 光旅館業(yè)、遊樂場區(qū)業(yè)、證券商、期貨業(yè)、證券投資顧 問事業(yè)、證券投資信託事業(yè)、無電廣播電臺、無線電視 臺、有線電視系統(tǒng)、廣播電視節(jié)目供應事業(yè)、電影片製 作業(yè)、電影片發(fā)行業(yè)、出版事業(yè)等行業(yè)。 四、臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)金融業(yè)務往來許可辦法 該辦法於民國八十二年四月三十日由財政部發(fā)佈，其 主要內(nèi)容為臺灣地區(qū)銀行海外分支機構(gòu)得與外商銀行在 大陸地區(qū)之分支機構(gòu)、大陸地區(qū)銀行海外分支機構(gòu)及在 海外之大陸地區(qū)法人、團體、其他機構(gòu)、個人為金融業(yè) 務往來。 其金融業(yè)務往來之範圍如下： (一)收受客戶存款。 (二)辦理匯兌。 (三)簽發(fā)信用狀及信用狀通知。 (四)進出口押匯之相關(guān)事宜。 (五)代理收付款項。 (六)與前列各款業(yè)務有關(guān)之同業(yè)往來。 前述各款業(yè)務限於臺灣地區(qū)及大陸地區(qū)貨幣以外之 幣別。 臺灣地區(qū)銀行不得參加大陸地區(qū)銀行主辦之國際聯(lián) 貸，或接受大陸地區(qū)銀行參加臺灣地區(qū)銀行主辦之國際 聯(lián)貸。但大陸地區(qū)銀行參加由第三地區(qū)銀行所主辦之國 際聯(lián)貸，其借款人非為大陸地區(qū)之法人、自然人或機關(guān) 、團體者，臺灣地區(qū)銀行得受邀參加該項聯(lián)貸。上述金 融業(yè)務往來仍不失為間接性質(zhì)。 另臺灣地區(qū)銀行在港澳設(shè)立分支機構(gòu)及子公司仍應 依據(jù)民國八十六年七月十一日發(fā)佈之「臺灣地區(qū)銀行在香 港、澳門設(shè)立分支機構(gòu)子公司許可辦法」向主管機關(guān)財 政部申請許可自不待言。上述分支機構(gòu)包括代表人辦事 處及分行；子公司指臺灣地區(qū)銀行個別或合計持有已發(fā) 行股份總數(shù)或?qū)嵤召Y本額百分之五十以上之公司。有關(guān) 臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)之匯款業(yè)務，仍需依據(jù)「臺灣地區(qū) 金融機構(gòu)辦理大陸地區(qū)間接匯款作業(yè)準則」、「臺灣地 區(qū)銀行辦理 五、臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)證券及期貨往來許可辦法該辦法於民國八十五年十月二十四日由財政部發(fā)佈，其主要內(nèi)容為臺灣地區(qū)證券、期貨機構(gòu)及其在臺灣地區(qū)以外之國家或地區(qū)設(shè)立之分支機構(gòu)，除在臺灣地區(qū)以外之國家或地區(qū)持有已發(fā)行股份總數(shù)超過百分之五十之子公司外，經(jīng)主管機關(guān)許可，得與大陸地區(qū)之法人、團體、其他機構(gòu)，或其在大陸地區(qū)以外國家或地區(qū)設(shè)立之分支機構(gòu)，為下列範圍之業(yè)務往來：(一)辦理大陸地區(qū)因繼承或遺贈而持有臺灣地區(qū)公司發(fā)行之股票之股務事宜。(二)辦理大陸地區(qū)因繼承或遺贈而持有臺灣地區(qū)公司發(fā)行之股票之賣出事宜。(三)辦理證券投資顧問或期貨顧問業(yè)務。(四)辦理證券或期貨教育訓練事宜。臺灣地區(qū)證券、期貨機構(gòu)在臺灣地區(qū)以外之國家或地區(qū)持有已發(fā)行股份總數(shù)超過百分之五十之子公司，得依所屬地法令所許可之證券及期貨業(yè)務種類，經(jīng)主管機關(guān)許可，與大陸地區(qū)之法人、團體、其他機構(gòu)，或其在大陸地區(qū)以外國家或地區(qū)設(shè)立分支機構(gòu)，為證券及期貨業(yè)務往來。另臺灣地區(qū)證券及期貨機構(gòu)在港澳設(shè)立分支機構(gòu)或子公司需依民國八十六年七月二十二日發(fā)佈之「臺灣地區(qū)證券及期貨機構(gòu)在香港澳門設(shè)立分支機構(gòu)子公司許可辦法」向財政部申請。分支機構(gòu)包括辦事處及分公司；子公司，指臺灣地區(qū)證券、期貨機構(gòu)個別或合計持有已發(fā)行股份總數(shù)或?qū)嵤召Y本額百分之五十以上之公司。 第二章　設(shè)立與登記管理第一節(jié)　設(shè)立與登記管理體制概述 外商投資企業(yè)係由外國企業(yè)或個人（包括港、澳、臺地區(qū) 的企業(yè)和個人）依照大陸相關(guān)法律在大陸境內(nèi)投資設(shè)立的企業(yè) ，它是大陸的企業(yè)法人，一般多以三種形式存在，即中外合營 企業(yè)、中外合作企業(yè)、外資企業(yè)。由於外商投資企業(yè)許多是以 公司形式組織而成，因此在大陸《公司法》於1995年頒 布實施後，理應適用《公司法》之相關(guān)規(guī)定；然而稍早公布施 行的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及《 外資企業(yè)法》已有特定的內(nèi)容。因此，為避免適法性之困擾， 大陸公司法第十八條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司適用本法 ，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法 律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”。彼此間相輔相成，共同對外商 投資企業(yè)進行規(guī)範和保護，保障了外商投資企業(yè)的合法權(quán)益。外商投資的有限責任公司在一般情況下，必須遵守公司法 對於設(shè)立、商業(yè)營運、企業(yè)終止與清算等一般規(guī)則，但對於特 定的內(nèi)容則優(yōu)先適用《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng) 營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》的規(guī)定。對中外合資企業(yè)而言，下列內(nèi)容優(yōu)先適用《中外合資經(jīng)營 企業(yè)法》；其一：設(shè)立條件和程序不同於《公司法》規(guī)定的一 般有限公司，其設(shè)立需由中方和外方雙方共同協(xié)商，達成合營 協(xié)議並進行審批後，才可申請設(shè)立。其二：中外合資公司成立 後也不向社會募集股份，其組織形式是由合營雙方以合營合同 約定，採取董事會下的總經(jīng)理負責制，董事會是公司最高權(quán)力 機構(gòu)。其三：對以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)作價出資比例並不具 體限定。其四：經(jīng)營享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠待遇。其五：經(jīng) 營期限以合營合同約定期限為準，期滿可以約定續(xù)期。其六： 糾紛解決有特殊要求，並在合營合同中約定“合營各方發(fā)生糾 紛，董事會不能協(xié)商解決時，由大陸仲裁機構(gòu)進行調(diào)解或仲裁 ，也可由合營各方協(xié)商在其他仲裁機構(gòu)仲裁”。對中外合作企業(yè)而言，以下內(nèi)容優(yōu)先適用《中外合作經(jīng)營 企業(yè)法》；其一：中外合作經(jīng)營企業(yè)不採取股權(quán)形式，其中雙 方的權(quán)利、義務與合作者出資沒有必然聯(lián)繫。其二：中外合作 經(jīng)營企業(yè)以實物出資或提供場地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等合作條件 ，一般不折價，不計算各方出資比例。其三：中外合作經(jīng)營企 業(yè)終止營業(yè)時，財產(chǎn)一般全部歸中方合作者。其四：中外合作 經(jīng)營企業(yè)可以設(shè)立董事會，也可以不設(shè)而以聯(lián)合管理機構(gòu)形式 進行管理?？偠灾鼇K不是公司法嚴格定義的公司組織， 但其經(jīng)營管理還是要遵循一定公司規(guī)範的。 對外資企業(yè)而言，以下方面優(yōu)先適用『外資企業(yè)法』的特 別規(guī)定；其一：外資公司應遵守外資企業(yè)法對其設(shè)立條件的限 定。必須有利於大陸經(jīng)濟發(fā)展，並且採用先進的技術(shù)和設(shè)備， 產(chǎn)品全部出口或者大部分出口。其二：外資企業(yè)審批比較嚴格 ，要由國務院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門和省、自治區(qū)、直轄市、 經(jīng)濟特區(qū)人民政府審批。其三：經(jīng)營受政府控制的新聞、出版 、廣播、電視、電影；國內(nèi)商業(yè)、對外貿(mào)易、保險、郵電通信 及政府規(guī)定其他行業(yè)禁止外資企業(yè)經(jīng)營。公用事業(yè)、交通運輸 、房地產(chǎn)、信託投資、租賃限制外資經(jīng)營。其四：外資企業(yè)組 織形式經(jīng)過批準，也可以採取有限公司以外其他形式，其中包 括股份有限公司組織形式。當然，股份有限公司也應當遵守公 司法的規(guī)定。 第二節(jié)　設(shè)立的條件及程序一、外商投資企業(yè)設(shè)立的條件大陸在引進外資的過程中，不斷地根據(jù)經(jīng)驗和教訓 ，逐步地以法律和法規(guī)的形式擬訂了關(guān)於禁止、限制、鼓 勵、允許舉辦外商投資的領(lǐng)域及企業(yè)的經(jīng)營範圍。分別於 1995年6月及1997年12月國務院頒布並修訂了《 指導外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄 》將外商投資項目分為以下四類： 鼓勵外商投資的項目，包括： 1. 屬於農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)、能源、交通和重 要原料工業(yè)建設(shè)。 2. 屬於高新技術(shù)、先進技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、節(jié) 約能源和原料、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)適 應市場需求而國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料 。 3. 屬於適應國際市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次，開拓 新市場，擴大產(chǎn)品外銷，增加出口。 4. 屬於綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的 新技術(shù)、新設(shè)備。 5. 屬於能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，並符 合國家產(chǎn)業(yè)政策。 6. 屬於國家法律、行政法規(guī)規(guī)定鼓勵的其他項目。 鼓勵外商投資項目，除依照大陸有關(guān)法律、行政 法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回