【文章內容簡介】 人 已發(fā)表的作品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬”，不允許著作權人事先以聲明來排除，是一個例外 。）。這反映了在對公共利益的保護上美國更加充分；而在個人利益的保護上中國更加周到，也更具有靈活性。但一概采取“默示許可”的方式，往往對某些涉及重大社會公共利益的問題解決不利，并助長了著作權權利的濫用現(xiàn)象。筆者認為，出于社會文化發(fā)展的需要，對容易造成壟斷或有害公眾知情權的情形，應不允許著作權人排除法定許可，否則可能使該制度成為一紙空文?！　≡S可實施過程中著作權人權利保護的規(guī)定，在我國著作權法中并不詳細，主要是要求指明原作者姓名和作品名稱（注：參見《中華人民共和國著作權法》第23條。）。但美國著作權法對實施者限制頗多，主要包括對作品完整權和廣告權利的保護，以及不損害著作權人的潛在市場收益。以轉播為例，它涉及多個著作權人的作品完整權的保護問題。首先體現(xiàn)在主播中的作品的創(chuàng)作者們的權利保護，他們的作品不能在轉播中被增刪和改變。其次是主播者在作品的開頭、結尾以及節(jié)目中間的有關著作權聲明，尤其是商業(yè)廣告，這些內容也應該被完整轉播。最后，實施許可不能超過必要范圍，不能導致著作權人自己正常使用的市場利益受到損害。具體而言，有以下幾項檢測標準：一是主播或原作品中所體現(xiàn)的全部內容以及附屬于節(jié)目的商業(yè)廣告不能被有意增刪或改變。由此，由觀眾點輯的網內電視節(jié)目和各種交互式主播當然不可以被轉播，也不能主動或有意促使接收者改變轉播的頻道。在技術許可的情況下，應附帶傳送有關作品的著作權信息，不能有意識地使人們對作品內容或是權利來源產生疑惑或被誤導、被欺騙，不許使自己被誤解為著作權人，也不能誘使或促使上述情形出現(xiàn)。不管與主播是否同介質，也不論是否對節(jié)目做過合理加工，轉播應不超過主播形式應有的播送范圍。不能有助于或誘使接收人復制主播作品的行為；如果限制接收人復制的技術措施可行的話，則應主動實施在對錄音作品和制品的許可實施中，且必須是合法來源于權利人向公眾提供的或授權傳播機構使用的產品。權利人為表明和保護其權利而使用的技術，如果不影響傳播的質量和增加其成本，該技術不受異議，應主動配合實施。二是轉播必須是同步的，一個主要的考慮是為了減少大量復制的產生。三是轉播或對錄音作品的傳播一般禁止復制。但對短時錄音制品，如確系傳播需要可復制一份，但除存檔所需外，應在第一次使用后的法定時間內銷毀。用以復制的原錄音制品必須是合法制作并取得（注：The Digital Millennium Copyright Act of 1998， Pub. L. No. 105304， 112 Stat. 2860，　2899. ）。四是出于公益目的或對著作權人市場影響不大的作品的許可方式適當寬松的原則。對已公開的非戲劇音樂作品、繪畫、圖形和雕塑作品在非商業(yè)廣播中的使用，除表演或展出外，政府或非營利機構可以無償制作、復制或錄制節(jié)目，并直接使用其復制品進行傳播，但必須在短期內銷毀。僅限于此，不能改編、抽取實質內容重新制作或對其中某一部分進行使用。五是對衛(wèi)星傳播嚴格限定的原則。這是由于衛(wèi)星傳播的范圍廣，對權利人的利益影響很大。如在以私人家庭為受眾，對超級臺和聯(lián)網臺的轉播以及在原市場范圍內的衛(wèi)星轉播的許可中，僅限于向收不到主播信號的國內用戶提供服務，并且每一電視網每天不能轉播超過兩個臺的節(jié)目。為此，應根據(jù)FCC的標準測定收不到主播信號的住戶。轉播者原則上負有合法轉播的舉證責任，主播者也可對可疑用戶進行監(jiān)測。測定費用除轉播者違法應支付外，實行誰主張、誰承擔原則。如果用戶不允許測定，則應切斷對其的轉播。上述規(guī)定，我國當可吸收、借鑒?！　∶绹鳈喾ㄔ诿袷鲁绦蚍矫孀髁酥T多保護著作權人的規(guī)定。如轉播者須定期向主播者提交相應文件，告知有關信息，便于其監(jiān)督。在許可費方面，應確立這樣的條款，使作者在作品被使用時能得到合理的通知，如果著作權人沒有收到每月的費用和說明（以及年度說明），可以書面向被許可人發(fā)出通知，對方必須在30天內采取補救措施，否則相關的許可自動終止，已發(fā)生的未經過上述程序的行為成為侵權。并且此類文件必須向版權局備案，以供公眾查閱。我國在這方面沒有規(guī)定，雖然著作權法第8條規(guī)定了著作權集體管理制度，但集體管理組織顯然不可能包辦維權行為：一是有的著作權人不愿意參加該組織；二是著作權人在維權的責任心和對自己業(yè)務的熟悉程度方面有不可替代的優(yōu)勢?！　≡S可實施者的實體和程序權利保障。美國著作權法規(guī)定，轉播者的權利主要有：（1）難以獲知主播人或其地址時，可以直接向版權局交付有關文件或備案。（2）過失或偶然并且是非反復出現(xiàn)的義務違反以及采取適當措施減輕侵害結果的行為不承擔侵權責任。（3）轉播中增加或改變廣告是得到了設計機構、經營者、主播者的許可，刪減廣告不是為了將該時間段用于出售的目的是合法的。（4）原則上不對他人的行為負責。對于實施人而言，對主播內容本身是否合法以及其中間商向用戶再轉播行為無法了解和控制，所以，對此種情況他們的行為不負責任。但如果侵害行為是大量發(fā)生的，或著作權人已以書面形式向實施人說明了這種情況，則應采取措施予以防止。（5）為公益目的的特別保護。非同步有線轉播是非法的，但位于較邊遠的夏威夷往往得到豁免。轉讓非同步傳播錄像是非法的，但向邊遠的或同步傳播不方便的地區(qū)的某些轉讓則視為合法。這些基于誠實信用原則要求當事人相互配合協(xié)作的規(guī)定，在我國有適用余地。我國著作權侵權判定中，學者們關于采用過錯責任或是嚴格責任的爭議尚存，但立法和司法實踐傾向于前者。美國著作權法也基本上持這一觀點，但適當?shù)靥岣吡吮辉S可人的注意義務，這對我們不無啟示?！　∷摹⒎ǘㄔS可使用費的確定及相關裁決程序　　我國關于廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品和已出版的錄音制品的付酬標準沒有明確的規(guī)定，國家版權局正在制定相應的規(guī)則，其余的三種情形，