【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 勞動(dòng)合同的情形 ? 第二次訂立的勞動(dòng)合同期滿時(shí)，用人單位是否有終止勞動(dòng)合同的選擇權(quán)？ ? 第二種觀點(diǎn)： ? 勞動(dòng)者沒(méi)有違法違紀(jì)以及不能勝任工作的情況，且用人單位與勞動(dòng)者雙方均同意再次續(xù)訂勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者提出簽訂無(wú)固定期限合同的，必須訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 ? 注意 :多了一個(gè)合意續(xù)訂勞動(dòng)合同的條件 （一）應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限 勞動(dòng)合同的情形 ? 《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》： ? 第十一條 除勞動(dòng)者與用人單位協(xié)商一致的情形外，勞動(dòng)者依照勞動(dòng)合同法第十四條第二款的規(guī)定，提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 ? 注意：遺漏了勞動(dòng)者同意續(xù)訂合同的情形 （一）應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限 勞動(dòng)合同的情形 地方性立法之上海的特殊規(guī)定 A 、應(yīng)訂未訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的處理 勞動(dòng)者提出訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的請(qǐng)求符合法律規(guī)定，用人單位未依法與其訂立的，根據(jù) 《 最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 》 （法釋（ 2022） 14號(hào)）第十六條第二款的規(guī)定，可以 “ 視為雙方之間存在無(wú)固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，并以原勞動(dòng)合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 ” 。其中， “ 原勞動(dòng)合同確定的雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系 ” ，包括書面合同方式確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系和以事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系方式確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 （一）應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限 勞動(dòng)合同的情形 地方性立法之上海的特殊規(guī)定 B 、符合訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件，但當(dāng)事人訂立了固定期限合同的效力 勞動(dòng)者符合簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的條件，但與用人單位簽訂固定期限勞動(dòng)合同的，根據(jù)《 勞動(dòng)合同法 》 第十四條及 《 實(shí)施條例 》 第十一條的規(guī)定，該固定期限勞動(dòng)合同對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力。合同期滿時(shí)，該合同自然終止。 （一）應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限 勞動(dòng)合同的情形 地方性立法之上海的特殊規(guī)定 C 、因法定順延事由，使得勞動(dòng)者在同一單位工作時(shí)間超過(guò)十年的，是否作為簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的理由 勞動(dòng)合同期滿，合同自然終止。合同期限的續(xù)延只是為了照顧勞動(dòng)者的特殊情況，對(duì)合同終止時(shí)間進(jìn)行了相應(yīng)的延長(zhǎng)，而非不得終止。 《 勞動(dòng)合同法 》 第四十五條也明確規(guī)定： “ 勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)延續(xù)至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。 ” 在法律沒(méi)有對(duì)終止的情況做出特別規(guī)定的情況下，不能違反法律關(guān)于合同終止的有關(guān)規(guī)定隨意擴(kuò)大解釋，將訂立無(wú)固定期限合同的后果納入其中。因此，法定的續(xù)延事由消失時(shí)，合同自然終止。 （一）應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限 勞動(dòng)合同的情形 地方性立法之上海的特殊規(guī)定 D 、用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)訂立幾次固定期限勞動(dòng)合同以后，續(xù)訂合同應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限合同 《 勞動(dòng)合同法 》 第十四條第二款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是指勞動(dòng)者已經(jīng)與用人單位連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同后，與勞動(dòng)者第三次續(xù)訂合同時(shí)，勞動(dòng)者提出簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的情形。 （一）應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限 勞動(dòng)合同的情形 地方性立法之廣東的特殊規(guī)定 用人單位惡意規(guī)避 《 勞動(dòng)合同法 》 第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效行為，勞動(dòng)者的工作年限和訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計(jì)算： （一）為使勞動(dòng)者 “ 工齡歸零 ” ，迫使勞動(dòng)者辭職后重新與其簽訂勞動(dòng)合同的； （二）通過(guò)設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動(dòng)者簽訂合同時(shí)交替變換用人單位名稱的； （三）通過(guò)非法勞務(wù)派遣的； （四）其他明顯違反誠(chéng)信和公平原則的規(guī)避行為。 （一）應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限 勞動(dòng)合同的情形 司法解釋（草案）的新規(guī)定 ? 第十六條 用人單位有下列行為，規(guī)避與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者的工作年限或者訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算： ? （一）為使勞動(dòng)者工齡清零，迫使勞動(dòng)者辭職后再重新與其簽訂勞動(dòng)合同的； ? （二）通過(guò)設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)交替變換用人單位名稱的； ? （三）通過(guò)注銷原單位、設(shè)立新單位的方式，將勞動(dòng)者重新挪用到新單位，但工作地點(diǎn)、工作內(nèi)容沒(méi)有實(shí)質(zhì)性變化的； ? （四）通過(guò)非法勞務(wù)派遣的；