【文章內(nèi)容簡介】 ？　　答案：裁定撤銷原判，駁回起訴?！　〗馕觯骸蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第186條規(guī)定，人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認為依法不應由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。可知，假設第二審法院認為本案不應由人民法院受理，可以直接裁定撤銷原判，駁回起訴?！　?，人民法院的正確處理方式是什么？　　答案：可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴?！　〗馕觯骸蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第184條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。所以，人民法院正確的處理方式是可以根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當事人另行起訴?！　?，法院在判決中能否作為認定事實的根據(jù)？　　答案：不能，在訴訟中，當事人為了達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)?！　〗馕觯骸睹袷略V訟證規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。本案中天南公司對增加的工作量的認可是為達成調(diào)解而作出的，所以當調(diào)解不成時，法院不得在判決中將它作為認定事實的根據(jù)?！　∑?、（本題25分）　　甲男與乙女系隔壁鄰居。因甲時常聚集三朋四友在家打麻將，有時通宵達旦，喧鬧聲嚴重影響了乙家正常的休息。乙多次到甲家說明自己身體不好，神經(jīng)衰弱，且孩子要學習，希望甲夜晚不要擾民。一次甲家正在玩麻將，乙又敲門表示不滿。甲認為乙在朋友面前掃了自己面子，遂出言不遜，辱罵乙神經(jīng)病。乙亦怒斥甲不務正業(yè)，象個賭徒。雙方由此發(fā)生爭吵，引來鄰里十數(shù)人，紛紛勸說雙方忍讓。甲惱羞成怒，上前拉住乙的衣服說：“我是賭徒，你就是妓女?！币倚邞嵅灰?，轉(zhuǎn)身欲走，但被甲拉住。掙扯間致乙襯衣被撕破，上身部分裸露。乙遭此羞辱之后，神經(jīng)受到嚴重刺激，神經(jīng)衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此將其辭退。治病、休養(yǎng)、生活無來源，使乙身心、財產(chǎn)俱遭傷損。后有朋友告訴乙，此事不能作罷，一定要討個說法?！　∽鳛橐幻陕殬I(yè)者，你認為根據(jù)我國法律的規(guī)定，有哪幾種法律途徑或方式可供乙選擇，以維護其權(quán)益。針對本案的實際情況，你認為選擇其中哪一種方式處理此事社會效果更好、更具優(yōu)越性，并請闡明理由?！　〈痤}要求：　　；　　，邏輯嚴謹，語言流暢，表達準確；　　?！　≌撌鲆c提示：　?。ㄒ唬┮铱梢赃x擇如下三種方式來維護自己的權(quán)益　　　　　　，并提起附帶民事訴訟　?。ǘ┰谏鲜鋈N方式中，第2種（或第1種、或第3種）最具優(yōu)越性　　　　　　，更具優(yōu)越性　　（2005年）　　五、（本題17分）　　案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營飯館。合同中除約定了有關(guān)租賃事項外，還約定：“甲方租賃過程中如決定購買該房，按每平方米2000元的價格購買，具體事項另行協(xié)商?！薄　∨四车娘堭^開張后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長期經(jīng)營。但因房價上漲，舒某不同意出賣。潘某將房價款100萬元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價格與杏林公司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻止舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院提起訴訟，要求認定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行協(xié)助辦理房屋過戶手續(xù)的義務?！　》ㄔ菏芾砗螅婺程岢龉茌牂?quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書。一審法院經(jīng)審理認定，原被告之間構(gòu)成了預約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟請求。潘某不服提出上訴?！　栴}：　??？正確的做法是什么？　　答案：法院用通知書駁回管轄權(quán)異議錯誤，應當使用裁定書?！　〗馕觯焊鶕?jù)《民事訴訟法》第140條，當事人對管轄權(quán)有異議的，法院應采用裁定書來處理。本案中法院用通知書駁回當事人的管轄權(quán)異議，違背了民事訴訟法第140條的規(guī)定。正確的做法是由法院做出駁回舒某管轄權(quán)異議的裁定?！　?，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟？　　答案：可以起訴請求確認舒某負有訂約義務，承擔預約合同中的違約責任。　　解析：有人認為，如果潘某認為生效判決有錯誤，可以根據(jù)民事訴訟法第178條向原審人民法院或者上一級人民法院申請再審，啟動審判監(jiān)督程序?？墒牵绢}設定的條件是“潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上”，因此，就排除了潘某啟動審判監(jiān)督程序獲得法律救濟的選擇。在遵守生效判決基礎(chǔ)上，繼續(xù)通過訴訟手段獲得法律救濟，是不是就違背了“一事不再理”的原則呢？這是突破本題的“瓶頸”問題。本題的考察點就是對“一事不再理”原則的理解。通常認為，“一事不再理”的“事”指的是民事訴訟理論中的“訴”，就同一個“訴”向法院重復提起訴訟是被禁止的。“訴”是一個抽象意義上的概念，指當事人向法院提出的要求對自己的民事爭議作出裁決的請求。“訴”包括當事人、訴訟標的、訴的理由三個要素?！霸V”的要素不同就構(gòu)成不同的“訴”，潘某提起的第一個“訴”的訴訟標的是發(fā)生爭議的買賣法律關(guān)系，其訴的理由也是相應的事實和法律依據(jù)。當法院對這個“訴”作出生效判決后。潘某可以基于對發(fā)生爭議的法律關(guān)系的新的認識，以發(fā)生爭議的預約合同法律關(guān)系為訴訟標的，提起新的“訴”。　　，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請仲裁，請求確認合同有效并請求履行，潘某可否參加仲裁程序，主張自己具有優(yōu)先購買權(quán)？為什么？　　答案：不能。仲裁程序中沒有第三人，潘某進入仲裁程序沒有仲裁協(xié)議作為根據(jù)?！　〗馕觯好袷轮俨贸绦蚺c民事訴訟程序作為并存的民事糾紛解決方式，有著諸多不同，最顯著的不同體現(xiàn)在，是否公開進行，是否一裁終局。在當事人制度上，民事仲裁程序與民事訴訟程序也有明顯差異，民事仲裁程序沒有有獨立請求權(quán)第三人和無獨立請求權(quán)第三人參加仲裁的制度。潘某作為舒某與杏林公司仲裁協(xié)議之外的人，不能參加二者之間的仲裁程序?！　?，潘某申請執(zhí)行，杏林公司能否申請再審？為什么？杏林公司能否提出執(zhí)行異議？為什么？　　答案：不能申請再審，因為它不是訴訟當事人，可以提出執(zhí)行異議。案外人可以對執(zhí)行標的主張權(quán)利?！　〗馕觯焊鶕?jù)《民事訴訟法》第178條，當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。杏林公司不是潘某和舒某案件的當事人，無權(quán)申請再審；根據(jù)《民事訴訟法》第204條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！　。缮暾埛ㄔ翰扇『畏N法律手段？法院準許其申請應當具備何種條件？法院應當如何準許和執(zhí)行？　　答案：可申請法院采取訴前財產(chǎn)保全措施。條件是潘某應當提供擔保。法院準許必須在48個小時內(nèi)作出裁定，立即開始執(zhí)行?！　〗馕觯焊鶕?jù)《民事訴訟法》第93條，利害關(guān)系人